Wyrok WSA w Warszawie z dnia 16 września 2010 r., sygn. II SA/Wa 500/10

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA - Ewa Marcinkowska Sędzia WSA - Andrzej Kołodziej Sędzia WSA - Stanisław Marek Pietras (spraw.) Protokolant - Mateusz Rogala po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 16 września 2010 r. sprawy ze skargi M. sp. z o.o. na decyzję Ministra Pracy i Polityki Społecznej z dnia [...] stycznia 2010 r. nr [...] w przedmiocie odmowy wydania zezwolenia na pracę cudzoziemca - uchyla zaskarżoną decyzję oraz utrzymaną nią w mocy decyzję organu pierwszej instancji, - zaskarżona decyzja nie podlega wykonaniu w całości, - zasądza od Ministra Pracy i Polityki Społecznej na rzecz M. sp. z o.o. kwotę 300 zł (trzysta złotych) tytułem zwrotu kosztów postępowania

Uzasadnienie

Wnioskiem z dnia [...] października 2009 r. M. sp. z o. o. z siedzibą w N., wystąpiła o wydanie zezwolenia na pracę cudzoziemca na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej obywatelce A. G. H. na stanowisku wiceprezesa zarządu, na okres od dnia [...] października 2009 r. do dnia [...] października 2010 r.

Wojewoda [...] decyzją z dnia [...] listopada 2009 r. nr [...], działając na podstawie art. 88j ust. 1 pkt 2 w zw. z art. 88c oraz art. 10 ust. 2 pkt 3 ustawy z dnia 20 kwietnia 2004 r. o promocji zatrudnienia i instytucjach rynku pracy (Dz. U. z 2008 r. Nr 69, poz. 415 ze zm.), odmówił wydanie zezwolenia na pracę cudzoziemca G. H. na wnioskowanym stanowisku. W uzasadnieniu podał, że zgodnie z art. 88 pkt 2 ustawy, zezwolenie na pracę jest wymagane, jeżeli cudzoziemiec w związku z pełnieniem funkcji wzarządzie osoby prawnej wpisanej do rejestru przedsiębiorców przebywa na terenie Rzeczypospolitej Polskiej przez okres przekraczający łącznie 6 miesięcy w ciągu kolejnych 12 miesięcy. Ponadto w myśl art. 88c ust. 4 ustawy, w przypadku o którym mowa w art. 88 pkt 2 ustawy, wojewoda wydaje zezwolenie, jeżeli podmiot, którego członkiem zarządu ma być cudzoziemiec: 1) w roku podatkowym poprzedzającym złożenie wniosku osiągnął dochód nie niższy niż 12-krotność przeciętnego miesięcznego wynagrodzenia w województwie w trzecim kwartale roku poprzedzającego złożenie wniosku, ogłaszanego przez Prezesa Głównego Urzędu Statystycznego na podstawie art. 90 ust. 7 oraz zatrudnia na czas nieokreślony i w pełnym wymiarze czasu pracy przez okres co najmniej roku poprzedzającego złożenie wniosku co najmniej dwóch pracowników, którzy nie podlegają obowiązkowi posiadania zezwolenia na pracę lub 2) wykaże posiadanie środków, lub prowadzenie działań pozwalających na spełnienie w przyszłości warunków określonych w pkt 1, w szczególności przez prowadzenie działalności przyczyniającej się do wzrostu inwestycji, transferu technologii, wprowadzania korzystnych innowacji lub tworzenia miejsc pracy. Tymczasem skarżąca spółka została zarejestrowana w Krajowym Rejestrze Sądowym w dniu [...] lutego 2004 r. i w skład zarządu został powołany M. T. jako prezes zarządu i G. H. jako wiceprezes zarządu. W roku podatkowym poprzedzającym złożenie wniosku, tj. w roku 2008, spółka uzyskała dochód w wysokości 11.[...] zł, natomiast załączone deklaracje ZUS wskazują, że w spółce zatrudnionych jest 5 osób, z czego aktualnie tylko jedna z nich posiada umowę na pracę na czas nieokreślony w pełnym wymiarze czasu pracy. Natomiast przeciętne wynagrodzenie w województwie w trzecim kwartale roku 2008 r. wyniosło [...] zł, co przy 12-krotności wynosi 31.[...] zł. Stąd też pracodawca nie spełnia wymogu osiągniętego dochodu oraz wymogu zatrudnienia na czas nieokreślony i w pełnym wymiarze czasu pracy przez okres co najmniej roku poprzedzającego złożenie wniosku co najmniej dwóch pracowników, którzy nie podlegają obowiązkowi posiadania zezwolenia na pracę. Niezależnie od powyższego dokonano m.in. analizy rachunku zysków i strat spółki pod kątem spełnienia przesłanki z art. 88c ust. 4 pkt 2 i z powyższego wynika, że spółka na dzień [...] września 2009 r., czyli po 9 miesiącach prowadzenia działalności osiągnęła zysk netto wynoszący jedynie 3.[...] zł, zaś straty spółki z ubiegłych lat wynoszą 31.[...] zł. Wobec powyższego nie prowadzi ona - w ocenie organu - działań pozwalających na spełnienie w przyszłości tej przesłanki, tj. warunków z art. 88c ust. 4 pkt 1 ustawy. Skoro zaś tak, to organ jest zobligowany treścią art. 88j ust. 1 pkt 2 ustawy do wydania decyzji odmownej.