Zamawiający usługę w trybie przetargowym musi być precyzyjny

Klauzule waloryzacyjne, oświadczenia wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie oraz stosowanie trybu podstawowego z możliwością negocjacji to zapisy stwarzające wiele problemów. Jak można sobie z nimi poradzić?

• Gwarancja zmiany cen

Nowa ustawa z 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz.U. poz. 2019 r.; ost.zm. Dz.U. z 2021 r. poz. 464; dalej: p.z.p.) nakłada na zamawiających obowiązek sformułowania postanowień dotyczących zmiany wynagrodzenia wykonawcy w przypadku udzielania zamówienia na usługę lub robotę budowlaną na co najmniej 12 miesięcy (art. 439 ust. 1 p.z.p.). Wykonawcy nierzadko tworzą klauzule w sposób fakultatywny, czyli pozwalając na zmianę wynagrodzenia, ale go nie gwarantując. Działanie takie jest ryzykowne, jeżeli uwzględni się dotychczasowe stanowisko Krajowej Izby Odwoławczej wyrażane na temat tzw. małych klauzul waloryzacyjnych, czyli dotyczących modyfikacji wynagrodzenia (m.in. ze względu na zmianę wysokości opodatkowania VAT czy zmianę wysokości minimalnego wynagrodzenia). Izba w dotychczas wydanych orzeczeniach wprost wskazuje, że tzw. małe klauzule waloryzacyjne muszą dawać wykonawcom gwarancję zmiany wynagrodzenia przy pojawieniu się określonych przesłanek. Mając na względzie, że przepisy ich dotyczące są tak samo skonstruowane, jak te regulujących nowe, tzw. duże klauzule waloryzacyjne, dotychczasowe stanowiska KIO należy uznać za aktualne przy konstruowaniu postanowień kontraktowych na podstawie art. 439 ust. 2 p.z.p.