Czy spółka z o.o. naruszyła przepisy skarbowe, korzystając z ulgi na złe długi, jeśli gmina nie jest podatnikiem CIT
PROBLEM
Spółka z o.o. staje do przetargów i wykonuje zamówienia na rzecz gmin, miast, generalnie samorządów (montując m.in. tablice świetlne elektroniczne na przystankach autobusowych i tramwajowych, wykonując prace budowlane itp.). Niestety gminy nie zawsze płacą na czas, a czasem wchodzą w konflikt i nie chcą zapłacić pomimo wykonania prac i wystawienia faktury. Spółka nie mogąc wyegzekwować należnych jej kwot skorzystała z ulgi na złe długi w zeznaniu rocznym za 2020 r. Obecnie urząd skarbowy wszczyna postępowanie kontrolne, twierdząc, że spółka naraziła skarb państwa na straty co jest według urzędu skarbowego wykroczeniem skarbowym, bo nie wolno było skorzystać z ulgi na złe długi z tej przyczyny, że gmina nie jest podatnikiem CIT? Czy urząd skarbowy ma rację? Jak można przeczytać w uchwałach Sądu Najwyższego, gmina może być traktowana jak przedsiębiorca, gdy zawiera umowę o roboty budowlane w ramach zadań własnych - uchwała Sądu Najwyższego z 24 lipca 2013 r. (sygn. III CZP 43/13). Podobnie Sąd Najwyższy w uchwale z 13 stycznia 2006 r. (sygn. III CZP 124/05) stwierdził, że umowa zawierana w celu realizacji zadań własnych może stanowić transakcję handlową, a więc pod pewnymi warunkami może być działalnością gospodarczą. Urząd skarbowy z kolei przywołuje art. 18f ust. 10 pkt 3: ust. 10. Przepisy ust. 1 i 2 stosuje się w przypadku, gdy spełnione są łącznie następujące warunki: 1) dłużnik na ostatni dzień miesiąca poprzedzającego dzień złożenia zeznania podatkowego nie jest w trakcie postępowania restrukturyzacyjnego, postępowania upadłościowego lub w trakcie likwidacji; 2) od daty wystawienia faktury (rachunku) lub zawarcia umowy dokumentującej wierzytelność nie upłynęły 2 lata, licząc od końca roku kalendarzowego, w którym została wystawiona faktura (rachunek) lub została zawarta umowa, a w przypadku gdy rok kalendarzowy, w którym wystawiono fakturę (rachunek), jest inny niż rok kalendarzowy, w którym zawarto umowę - gdy nie upłynęły 2 lata, licząc od końca roku kalendarzowego późniejszej z tych czynności; 3) transakcja handlowa zawarta jest w ramach działalności wierzyciela oraz działalności dłużnika, z których dochody podlegają opodatkowaniu podatkiem dochodowym na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Kto ma racje?