Postanowienie w sprawie interpretacji prawa podatkowego z dnia 16.10.2006, sygn. 1449/2BP/423/Int.102/2006/MF, Trzeci Urząd Skarbowy Warszawa-Śródmieście, sygn. 1449/2BP/423/Int.102/2006/MF

Spółka prosi o wydanie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu stosowania norm prawnych zawartych w art. 15 ust. 2 i 2a oraz art. 17 ust. 1 pkt. 3 ustawy z dnia 15 lutego 1992r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000r. nr 54, poz. 654) w związku z art. 7 ust. 2 i 3 oraz art. 24 ust. 1 lit. a) Konwencji z dnia 14 czerwca 1995r. między Rzeczpospolitą Polską a Wielkim Księstwem Luksemburga w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatku od dochodu i majątku (Dz.U. 1996r. nr 110, poz. 527, dalej "Konwencja luksemburska") i art. 7 ust. 2 i 3 oraz art. 23 ust. 1 lit. a) Konwencji z dnia 2 września 1991r. między Rzeczpospolitą Polską a Konfederacją Szwajcarską w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatku od towarów i majątku (Dz.U. z 1993r. nr 22, poz. 92 dalej "Konwencja szwajcarska")

Z przedstawionego wniosku Spółki wynika następujący stan faktyczny:- Spółka jest przedsiębiorcą prowadzącym, stosownie do określonego w umowie spółki przedmiotu działalności, działalność inwestycyjną. Działalność inwestycyjna obejmuje przede wszystkim finansowanie innych przedsiębiorstw (w szczególności, działalność pożyczkową w zakresie finansowania działalności innych przedsiębiorstw poprzez udzielanie nowych pożyczek lub przejmowanie istniejących wierzytelności z tytułu zaciągniętych pożyczek). W przypadku, gdy Spółka dysponuje środkami, które nie są zaangażowane w działalność finansową, Spółka inwestuje je w instrumenty skarbowe (papiery skarbowe, papiery wartościowe/handlowe etc.) i/lub nabywanie znaków towarowych i licencjonowanie ich innym podmiotom.- Działalność inwestycyjna prowadzona jest głównie przez oddział/y Spółki, z siedzibą w Luksemburgu lub w Szwajcarii (dalej łącznie: Oddział). Centrala Spółki, mająca siedzibę w Polsce (dalej: Centrala), może również sporadycznie angażować się we własną działalność inwestycyjną.- Działalność inwestycyjna Spółki jest skierowana zarówno do podmiotów powiązanych, jak i niepowiązanych.- W celu zapewnienia odpowiednich środków na prowadzoną działalność, zagraniczny udziałowiec(y) dokapitalizowuje Spółkę poprzez podwyższenie jej kapitału. Podwyższenie kapitału może mieć postać zarówno wkładu pieniężnego, jak i niepieniężnego. Wkład niepieniężny może zawierać portfel inwestycyjny przeznaczony do zarządzania przez Spółkę, np. istniejące wierzytelności z tytułu udzielonych pożyczek, aktywa inwestycyjne (np. papiery skarbowe lub papiery wartościowe handlowe), znaki towarowe lub inne aktywa.- Aktywa uzyskane przez Spółkę od udziałowca(ów) są wykorzystywane do prowadzenia działalności inwestycyjnej. - W zakresie niezbędnym do prowadzenia działalności inwestycyjnej przez Oddział, środki uzyskane od udziałowca(ów) Spółki są alokowane do Oddziału. Środki te stanowią kapitał Oddziału. W konsekwencji, Księgi rachunkowe prowadzone przez Oddział oraz przez Centralę również w ten właśnie sposób prezentują alokowane do Oddziału środki. Oddział może ponadto samodzielnie pozyskiwać dodatkowe aktywa (np. instrumenty skarbowe lub znaki towarowe).- W przypadku, gdyby aktywa alokowane do Oddziału okazały się niewystarczające w stosunku do potrzeb inwestycyjnych oddziału, Oddział samodzielnie pożyczy dodatkowe fundusze od jednostek powiązanych lub też niepowiązanych, oraz samodzielnie wypłaci z tytułu zaciągniętych pożyczek odsetki na rzecz pożyczkodawców.- Pożyczki (oraz inne formy finansowania) udzielane przez Oddział innym podmiotom są oprocentowane. Oprocentowanie ustala się na zasadach rynkowych. Jednakże, możliwe jest także, iż Oddział udzieli pożyczek nieoprocentowanych. W takim przypadku, dla celów wyliczenia dochodu Oddziału i ustalenia części dochodu alokowanej do Centrali, ustalane będą hipotetyczne odsetki, które byłyby należne Oddziałowi, gdyby udzielone pożyczki były oprocentowane. Ustalenie takich hipotetycznych odsetek będzie dokonywane na zasadach rynkowych.- Powyższy punkt odnosi się także do inwestycji w instrumenty skarbowe (co oznacza, że tego rodzaju inwestycje generują odsetki), jak również do innych inwestycji Oddziału, w tym udzielanie innym podmiotom licencji na znaki towarowe, co dokonywane jest za wynagrodzeniem należnym Oddziałowi.- Oddział realizuje funkcje i ponosi adekwatne koszty bezpośrednio związane z działalnością inwestycyjną (finansowaniem i licencjonowaniem), w tym z zarządzaniem pożyczkami, instrumentami skarbowymi i zbiorem znaków towarowych, zarządzaniem ryzykiem kursowym, wahaniami stóp procentowych, jak również ryzykami związanymi z tymi działaniami1.- Centrala realizuje funkcje i ponosi adekwatne koszty związane z działalnością inwestycyjną Oddziału wyłącznie w zakresie tworzenia polityki strategicznej Oddziału, określania wielkości portfela kredytowego i aprobowania porozumień ramowych w sprawie finansowania w odniesieniu do pożyczek udzielanych przez Oddział, z punktu widzenia strategii inwestycyjnej i rekomendowanych wytycznych stworzonych przez Centralę. W tym celu, zarząd Spółki ustala wytyczne i dokonuje okresowej oceny, czy działania Oddziału są zgodne z tymi wytycznymi.- Oddział realizuje funkcje i ponosi adekwatne koszty związane bezpośrednio z: a) oceną wniosków pożyczkowych, udzielaniem pożyczek i bieżącym zarządzaniem portfelem pożyczkowym, zarówno w odniesieniu do pożyczek udzielanych przez Oddział, jak i alokowanych do niego przez Spółkę. b) oceną możliwości inwestycyjnych w odniesieniu do instrumentów skarbowych (np. papierów skarbowych, papierówwartościowych/handlowych itd.), bieżącym zarządzaniem portfelem instrumentów skarbowych, zarówno nabywanych, przez Oddział, jak i do niego alokowanych przez Spółkę. c) oceną możliwości inwestycyjnych w odniesieniu do znaków towarowych, nabywanie znaków towarowych i udzielaniem na nie licencji innym podmiotom, zarządzaniem znakami towarowymi zarówno alokowanymi przez Centralę i nabywanymi przez Oddział), nadzorowaniem wykorzystywania znaków towarowych na podstawie licencji, ochroną znaków towarowych przed ewentualnymi naruszeniami.- Centrala oraz Oddział realizują funkcje ogólne oraz funkcje administracyjne (takie jak ogólne zarządzanie, księgowość, zarządzanie personelem, wsparcie techniczne) w związku z własną działalnością.- Centrala realizuje funkcje ogólne dotyczące Spółki (takie jak spotkania Dyrektorów, wyznaczanie audytorów i innych doradców, przygotowywanie deklaracji podatkowych etc.), które zostały dokładniej określone w załączniku nr 1 do niniejszego wniosku.- Centrala może także realizować funkcje pomocnicze, wspomagające działalność podstawową Oddziału.- Spółka alokuje kapitał do Oddziału w formie wierzytelności pożyczkowych, inwestycji skarbowych, znaków towarowych lub środków pieniężnych (wykorzystywanych do udzielania nowych pożyczek, jak również do nabywania nowych instrumentów skarbowych lub znaków towarowych). Oddział ponosi również odpowiednie ryzyko kredytowe związane z każdą alokowaną lub udzielaną bezpośrednio pożyczką, jak również ryzyko inwestycyjne związane z inwestycjami skarbowymi i udzielaniem licencji na znaki towarowe, które do niego alokowano lub które nabywa bezpośrednio.- Centrala zapewnia Oddziałowi kapitał, ale nie angażuje bezpośrednio środków finansowych w udzielanie pożyczek, lub też nabywanie wierzytelności pożyczkowych albo aktywów skarbowych, które miałyby być zarządzane przez Oddział. Zatem Centrala nie udziela licencji na znaki towarowe zarządzane przez Oddział, ani też nie nabywa tych znaków. W konsekwencji, w odniesieniu do działalności Oddziału, centrala ponosi ryzyko jedynie w sposób pośredni, jako podmiot zapewniający kapitał, nie ponosi natomiast ryzyka inwestycyjnego, które ciąży na Oddziale.- Według Spółki w przedstawionym stanie faktycznym zastosowanie mają postanowienia art. 7 Konwencji z dnia 14 czerwca 1995 r. między Rzeczpospolitą Polską a Wielkim Księstwem Luksemburga w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku (Dz. U. z 1996 r., nr 110, poz. 527) i/lub Konwencji z dnia 2 września 1991 r. między Rzeczpospolitą Polską a Konfederacją Szwajcarską w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku (Dz. U. z 1993 r., nr 22, poz. 92, dalej), zgodnie z którymi zyski przedsiębiorstwa Umawiającego się Państwa podlegają opodatkowaniu tylko w tym Państwie, chyba że przedsiębiorstwo prowadzi działalność w drugim Umawiającym się Państwie przez położony tam zakład. Jeżeli przedsiębiorstwo wykonuje działalność w ten sposób, to zyski przedsiębiorstwa mogą być opodatkowane w drugim Państwie, jednak tylko w takiej mierze, w jakiej mogą być przypisane temu zakładowi. - Zasadnicze zagadnienie dotyczące stanu faktycznego przedstawionego we wniosku odnosi się do określenia zasady przypisania Oddziałowi, jako zakładowi, zysków Spółki oraz alokowania części zysku Oddziału do Centrali. Regulacje w tej materii zawiera art. 7 ust. 2-4 w/w Konwencji stanowiący, że jeżeli przedsiębiorstwo Umawiającego się Państwa wykonuje działalność w drugim Umawiającym się Państwie przez położony tam zakład, to w każdym Umawiającym się Państwie należy przypisać temu zakładowi takie zyski, jakie mógłby on osiągnąć, gdyby wykonywał taką samą lub podobną działalność w takich samych lub podobnych warunkach jako samodzielne przedsiębiorstwo i był całkowicie niezależny w stosunkach z przedsiębiorstwem, którego jest zakładem.