Wyrok NSA z dnia 13 września 2023 r., sygn. III OSK 1694/22

Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący: sędzia NSA Tamara Dziełakowska (spr.) Sędziowie sędzia NSA Olga Żurawska - Matusiak sędzia del. WSA Maciej Kobak Protokolant asystent sędziego Adam Płusa po rozpoznaniu w dniu 13 września 2023 r. na rozprawie w Izbie Ogólnoadministracyjnej skargi kasacyjnej M.S. od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 30 marca 2022 r. sygn. akt II SA/Wa 2665/21 w sprawie ze skargi M.S. na decyzję Komendanta Głównego Straży Granicznej z dnia 15 czerwca 2021 r. nr 145/21 w przedmiocie zwolnienia ze służby 1. oddala skargę kasacyjną, 2. odstępuje od zasądzenia od M.S. na rzecz Komendanta Głównego Straży Granicznej zwrotu kosztów postępowania kasacyjnego w całości.

Uzasadnienie

Zaskarżonym wyrokiem z 30 marca 2022 r. Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie (sygn. akt II SA/Wa 2665/21) oddalił skargę M.S. na decyzję Komendanta Głównego Straży Granicznej z 15 czerwca 2021 r. w przedmiocie zwolnienia ze służby.

W uzasadnieniu powyższego wyroku Sąd pierwszej instancji wskazał, że rozkazem personalnym z 9 kwietnia 2021 r. Komendant N. Oddziału Straży Granicznej na podstawie art. 45 ust. 2 pkt 5 w związku z art. 47 ust. 3, art. 49 ust. 1, art. 110 ust. 3 ustawy z 12 października 1990 r. o Straży Granicznej (tekst jedn. Dz.U. z 2020 r. poz. 305 ze zm.) zwolnił mł. chor. SG M.S. ze służby stałej w Straży Granicznej z dniem 31 maja 2021 r.

Jak wskazał organ I instancji strona pełniła służbę w Straży Granicznej od 27 grudnia 2006 r., aktualnie na stanowisku kontrolera zespołu służby granicznej grupy granicznej Placówki SG kat. I w D.. W latach 2018 – 2020 strona posiadała 754 dni nieobecności w służbie z różnych tytułów (w tym 429 dni z powodu przebywania na zwolnieniach lekarskich i 226 dni z powodu sprawowania opieki nad dzieckiem). W roku 2018 strona przebywała na zwolnieniu lekarskim 105 dni, a uwzględniając urlop wypoczynkowy i opiekę nad dzieckiem była nieobecna w służbie 165 dni. W roku 2019 r. nieobecność z powodu zwolnień lekarskich wyniosła 286 dni, a łącznie z urlopem i opieką nad zdrowym dzieckiem – 322 dni. Orzeczeniami Komisji Lekarskiej podległej ministrowi właściwemu do spraw wewnętrznych w L. strona została uznana za zdolną do służby z ograniczeniem wynikającym z alergii na nikiel. W związku z tym strona została mianowana na stanowisko służbowe zapewniające najmniejsze narażenie na kontakt z przedmiotami mogącymi wywołać alergiczne zapalenie skóry, tj. na stanowisko kontrolera zespołu służby granicznej grupy granicznej w Placówce SG w D. Podjęte zostały również czynności zmierzające do wymiany broni na niezawierającą niklu. Pomimo tego strona nadal przebywała na zwolnieniu lekarskim w sposób ciągły do 7 lutego 2020 r. W okresie od 10 lutego 2020 r. do 14 marca 2020 r. strona pełniła jedynie 20 służb w łącznym wymiarze 130 godzin, w tym jedynie przez 52 godziny realizowała obowiązki wynikające z obserwacji granicy państwowej przy wykorzystaniu techniki (Punkt Obserwacji Technicznej), przy czym maksymalny, jednorazowy czas pracy w POT wynosił 4 godziny, pozostałe godziny zostały zaplanowane jako administracja/szkolenie, gdyż zgodnie z przepisami służba nie może trwać krócej niż 6 godzin.