Interpretacja indywidualna z dnia 15 września 2023 r., Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej, sygn. 0112-KDIL2-1.4011.581.2023.3.JK

Wymiana udziałów - rezydent niemiecki.

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe

Szanowny Panie,

stwierdzam, że Pana stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób fizycznych jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej

20 lipca 2023 r. wpłynął Pana wniosek z 14 lipca 2023 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy obowiązku opodatkowania w Polsce planowanej transakcji wymiany udziałów. Treść wniosku jest następująca:

Opis zdarzenia przyszłego

(….) (dalej: „Wnioskodawca” lub „Wspólnik”) jest niemieckim rezydentem podatkowym, który to status potwierdza certyfikat rezydencji podatkowej wydany przez niemieckie organy podatkowe, jak również wspólnikiem w kilku spółkach mających siedzibę w Polsce.

Wnioskodawca jest wspólnikiem spółki (…) sp. z o.o. z siedzibą (…), zarejestrowanej pod nr KRS: (…) (dalej: „Spółka”), w której posiada 37 udziałów w kapitale zakładowym o wartości nominalnej 50,00 zł każdy, o łącznej wartości nominalnej 1.850,00 zł.

Oprócz Wnioskodawcy wspólnikiem Spółki jest inna osoba fizyczna, która posiada 34 udziały w kapitale zakładowym o wartości nominalnej 50,00 zł o łącznej wartości nominalnej 1.700,00 zł.

Spółka jest wspólnikiem (spółką matką) w innych spółkach – m.in. w (…) sp. z o.o. z siedzibą (…), zarejestrowaną pod nr KRS: (…)(100% udziałów), w czeskiej spółce – (…) S.R.O. (100% udziałów), jak również w (…) GmbH (100% udziałów). Spółka prowadzi działalność gospodarczą w branży (...).

Spółka nie jest spółką nieruchomościową w rozumieniu 4a pkt 35 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (tj. Dz. U. z 2022 poz. 2587 z późn. zm. – dalej: „ustawa o CIT”) oraz art. 5a pkt 49 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (tj. Dz. U. z 2022 poz. 2647 z późn. zm. – dalej: „ustawa o PIT”).

Spółka nie spełnia również przesłanek do uznania ją za spółkę, o której mowa w art. 13 ust. 2 umowy z dnia 14 maja 2003 r. między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku (dalej: „UPO”), tj. taką której aktywa majątkowe składają się głównie, bezpośrednio lub pośrednio z majątku nieruchomego położonego w Polsce lub z praw wchodzących w skład tego majątku nieruchomego.

Aktualnie Wnioskodawca planuje konsolidację swoich aktywów w postaci akcji, udziałów i innych tytułów uczestnictwa w spółkach poprzez stworzenie tzw. „spółki holdingowej” (dalej: „Spółka holdingowa”). Spółka holdingowa miałaby posiadać udziały w innych spółkach, które obecnie są własnością Wnioskodawcy, w tym udziały posiadane przez Wspólnika w Spółce.

Biorąc pod uwagę fakt, iż centrum interesów życiowych Wnioskodawcy jest w Niemczech, najprawdopodobniej Spółką holdingową będzie spółka prawa niemieckiego – Gesellschaft mit beschrankter Haftung (GmbH), która stanowi odpowiednik polskiej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością. Spółka holdingowa, na moment wniesienia niniejszego wniosku, nie została jeszcze założona przez Wnioskodawcę.

Konsolidacja ta miałaby przyjąć formę tzw. wymiany udziałów, w ramach której Wnioskodawca wniósłby na poczet kapitału Spółki holdingowej aktywa w postaci udziałów, akcji, lub innych tytułów uczestnictwa w innych spółkach, w zamian za udziały w Spółce holdingowej. Wniesienie aktywów za każdym razem miałoby powodować zwiększenie kapitału zakładowego w Spółce holdingowej, przy czym mógłby on być wnoszony na poczet tego kapitału w całości bądź też w części – w zależności od okoliczności. Ewentualna nadwyżka wartości emisyjnej ponad wartość nominalną udziałów w Spółce holdingowej (tzw. agio) byłaby przekazana na kapitał zapasowy Spółki holdingowej.

W rozpatrywanym przypadku dotyczącym udziałów Wspólnika w Spółce, planowana czynność miałaby przebiegać w następujący sposób:

1)Wnioskodawca wniesie jako wkład niepieniężny (aport) na poczet kapitału planowanej Spółki holdingowej udziały w kapitale Spółki;

2)Wnioskodawca otrzyma nowe udziały w kapitale Spółki holdingowej, przy czym część wartości wnoszonej w postaci udziałów w Spółce może stanowić nadwyżkę emisyjną ponad wartość nominalną otrzymywanych udziałów, tzw. agio;

3)Spółka holdingowa stanie się wspólnikiem Spółki w miejsce Wnioskodawcy.

Wymiana udziałów miałaby nastąpić bez żadnych dopłat z którejkolwiek ze stron czynności (Wnioskodawca oraz Spółka holdingowa), jak również już po powstaniu Spółki holdingowej (nie byłby to wkład Wnioskodawcy wnoszony przy jej założeniu.

W związku z wymianą udziałów, po stronie Spółki nie nastąpiłoby jakiekolwiek przysporzenie majątkowe, w szczególności nie nastąpiłoby podniesienie kapitału zakładowego wynoszącego 10.000 zł. Kapitał ten pozostałby w takiej samej wysokości po dokonaniu planowanej wymiany udziałów.

Wnioskodawca wskazuje, że planowana wymiana udziałów nie ma na celu unikania lub uchylania się od opodatkowania – jej celem jest konsolidacja aktywów posiadanych przez Wnioskodawcę w jednym podmiocie, tak aby zarządzanie majątkiem prywatnym przez Wnioskodawcę było możliwie jak najbardziej uproszczone i ułatwione, a także bardziej przejrzyste.

Pytania

1.Czy w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów po stronie Wnioskodawcy powstałby przychód podatkowy podlegający opodatkowaniu w Polsce?

2.Czy w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów po stronie Wnioskodawcy lub planowanej Spółki holdingowej powstałby obowiązek podatkowy w podatku od czynności cywilnoprawnych?

Przedmiotem niniejszej interpretacji jest odpowiedź na pytanie nr 1 dotyczące podatku dochodowego od osób fizycznych, natomiast w zakresie pytania nr 2 dotyczącego podatku od czynności cywilnoprawnych wydane zostanie odrębne rozstrzygnięcie.

Pana stanowisko w sprawie

W ocenie Wnioskodawcy, z uwagi na brzmienie przepisów umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania pomiędzy Polską a Niemcami, w wyniku planowanej transakcji wymiany udziałów nie powstałby po jego stronie przychód podatkowy podlegający opodatkowaniu w Polsce.

Jak wskazano Wnioskodawca jest niemieckim rezydentem podatkowym, co potwierdza certyfikat rezydencji podatkowej wydany przez niemieckie organy podatkowe. W związku z tym, w myśl art. 3 ust. 2a ustawy o PIT, podlega opodatkowaniu wyłącznie od dochodów osiągniętych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Katalog dochodów, które podlegają opodatkowaniu w Polsce przez nierezydentów posiadających ograniczony obowiązek podatkowy, został wskazany w art. 3 ust. 2b ustawy o PIT. Biorąc pod uwagę treść przepisu należy wskazać, że jest to katalog przykładowy na co wskazuje użycie sformułowania „w szczególności”.

W ocenie Wnioskodawcy, rozpatrywany przypadek nie dotyczy żadnej ze wskazanych tam okoliczności, w szczególności nie wystąpiłoby przeniesienie udziałów w spółce, której co najmniej 50% aktywów stanowią nieruchomości położone na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej lub prawa do takich nieruchomości – jak wskazano bowiem w stanie faktycznym, Spółka oraz Spółka II nie posiadają nieruchomości położonych w Polsce lub praw do takich nieruchomości.

Niemniej jednak, z uwagi na otwarty katalog dochodów podlegających opodatkowaniu przez nierezydenta, zasadne będzie odwołanie się do przepisów umowy z dnia 14 maja 2003 r. między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku (dalej: „UPO”). Wynika to wprost z brzmienia art. 4a ustawy o PIT, umowa ta zawiera bowiem przepisy szczególne wobec przepisów krajowych.

W art. 13 UPO wskazane zostały zasady opodatkowania dochodów z tytułu przeniesienia własności majątku, w tym udziałów w spółkach prawa handlowego. Zgodnie z art. 13 ust. 2 UPO, zyski z przeniesienia własności akcji, udziałów lub innych praw w spółce, której aktywa majątkowe składają się głównie, bezpośrednio lub pośrednio z majątku nieruchomego, położonego w Umawiającym się Państwie lub z praw wchodzących w skład tego majątku nieruchomego, mogą być opodatkowane w tym Państwie.

W myśl natomiast art. 13 ust. 5 UPO, zyski z przeniesienia własności jakiegokolwiek majątku niewymienionego w powyższych ustępach podlegają opodatkowaniu tylko w tym Umawiającym się Państwie, w którym przenoszący własność ma miejsce zamieszkania lub siedzibę.

Jak wskazano w opisie stanu faktycznego, Spółka nie posiada aktywów w postaci nieruchomości lub praw do nieruchomości, a zatem nie byłaby w niniejszym przypadku spełniona przesłanka o której mowa w art. 13 ust. 2 UPO. W związku z powyższym, zastosowanie miałby art. 13 ust. 5 UPO, który wskazuje że dochody z przeniesienia majątku, który nie został wskazany we wcześniejszych przepisach podlegają opodatkowaniu w miejscu zamieszkania, tj. w kraju którego przenoszący jest rezydentem podatkowym. W rozpatrywanym przypadku krajem tym są Niemcy, z uwagi na posiadanie statusu rezydenta podatkowego tego kraju przez Wnioskodawcę.

W indywidualnej interpretacji Dyrektora KIS z dnia 28 listopada 2019 r., nr: 0114-KDIP3- 2.4011.505.2019.4.MK1 organ wskazał, że w przypadku podatnika – polskiego rezydenta podatkowego, zgodnie z art. 13 ust. 5 UPO, skutki podatkowe wymiany udziałów należy oceniać z uwzględnieniem polskich przepisów: stosownie do art. 13 ust. 5 umowy z dnia 14 maja 2003 r. zawartej między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku (Dz. U. z 2005 r. Nr 12, poz. 90), zyski z przeniesienia własności jakiegokolwiek majątku niewymienionego w powyższych ustępach podlegają opodatkowaniu tylko w tym Umawiającym się Państwie, w którym przenoszący własność ma miejsce zamieszkania lub siedzibę. Wniesienie udziałów w formie wkładu niepieniężnego do niemieckiej spółki kapitałowej powoduje przeniesienie własności tych udziałów na spółkę nabywającą. W zamian za te udziały przenoszący własność otrzyma udziały spółki niemieckiej. Dochód z tego tytułu - z uwagi na fakt, że wcześniejsze ustępy art. 13 umowy międzynarodowej, nie wymieniają sposobu opodatkowania wniesienia udziałów polskiej spółki do spółki niemieckiej – podlega – stosownie do ww. art. 13 ust. 5 cyt. umowy - opodatkowaniu w państwie miejsca zamieszkania wspólnika przenoszącego własność udziałów, a więc w przedstawionych we wniosku zdarzeniach przyszłych w Polsce. Skutki podatkowe tej transakcji należy oceniać dla Wnioskodawcy w świetle przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Analogicznie stanowisko zostało przedstawione przez organ w indywidualnej interpretacji Dyrektora KIS z dnia 28 listopada 2019 r., nr: 0114-KDIP3-2.4011.500.2019.3.MZ, jak również z indywidualnej interpretacji Dyrektora KIS z dnia 24 kwietnia 2018 r., nr: 0114-KDIP3-2.4011.379.2017.4.MG. W drugiej z przywołanych interpretacji stan faktyczny dotyczył sprzedaży udziałów nie zaś ich wymiany jak w niniejszym przypadku, niemniej jednak, zastosowanie w obu przypadkach znajdują te same przepisy, stąd w ocenie Wnioskodawcy zasadne jest przytoczenie również tego stanowiska organu.

A contrario więc, jeśli Wnioskodawca jest niemieckim rezydentem podatkowym, co potwierdza certyfikat rezydencji podatkowej wydany przez niemieckie organy podatkowe, w myśl przepisów UPO, skutki podatkowe, w tym powstanie dochodu i konieczność jego opodatkowania, wystąpiłyby tylko i wyłącznie w kraju rezydencji podatnika, tj. w Niemczech.

W związku z powyższym, z uwagi na fakt iż Spółka nie spełnia kryteriów z art. 13 ust. 2 UPO, wymiana udziałów pomiędzy Wnioskodawcą a Spółką holdingową, której przedmiotem będą udziały w Spółce z jednej strony, a także udziały w Spółce holdingowej z drugiej strony, wywołałaby skutki podatkowe tylko i wyłącznie w Niemczech, jako kraju rezydencji podatkowej Wnioskodawcy.

Ocena stanowiska

Stanowisko, które przedstawił Pan we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Zgodnie z przepisem art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2647 ze zm.):

Na podstawie art. 3 ust. 1a ww. ustawy:

W myśl natomiast art. 3 ust. 2a ww. ustawy:

Zatem podatnicy, którzy w Polsce mają miejsce zamieszkania objęci są nieograniczonym obowiązkiem podatkowym. Podlegają oni obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów (przychodów) bez względu na miejsce położenia źródeł przychodów. Natomiast, jeśli podatnik będzie miał miejsce zamieszkania za granicą, to w Polsce będzie płacił podatek tylko od dochodów (przychodów) uzyskanych w danym roku podatkowym w Polsce (ograniczony obowiązek podatkowy).

Jak wskazał Pan we wniosku, jest Pan niemieckim rezydentem podatkowym. Zatem w Polsce podlega Pan ograniczonemu obowiązkowi podatkowemu, o którym mowa w art. 3 ust. 2a ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, tj. wyłącznie od dochodów (przychodów) osiąganych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Stosownie do art. 3 ust. 2b ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych:

W świetle art. 4a ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych:

W związku z tym, że jest Pan rezydentem podatkowym Niemiec, w niniejszej sprawie należy odnieść się do postanowień Umowy zawartej między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku, podpisanej w Berlinie dnia 14 maja 2003 r. (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 12 poz. 90).

Przepisy ww. Umowy nie odnoszą się wprost do opodatkowania przychodów z tytułu transakcji wymiany udziałów, z którą mamy do czynienia w rozważanym przypadku. Najbardziej adekwatne będzie zastosowanie przepisów Umowy dotyczących zysków z przeniesienia własności majątku, tj. art. 13 Umowy. Udziały, które posiada Pan w Spółce stanowią bowiem składniki Panu majątku, a wniesienie ich do Spółki holdingowej skutkowało będzie przeniesieniem ich własności na Spółkę holdingową.

Zgodnie z art. 13 ust. 1-5 ww. Umowy:

Przedmiotowe udziały w Spółce należy uznać za majątek, o którym mowa w ust. 5 tego przepisu, z uwagi na to, że nie mieszczą się one w pozostałych kategoriach składników majątku wymienionych w art. 13 ust. 1-4 ww. Umowy.

W szczególności, jak wskazał Pan we wniosku, Spółka nie spełnia przesłanek do uznania ją za spółkę, o której mowa w art. 13 ust. 2 omawianej Umowy, tj. taką której aktywa majątkowe składają się głównie, bezpośrednio lub pośrednio z majątku nieruchomego położonego w Polsce lub z praw wchodzących w skład tego majątku nieruchomego.

Zatem, stosownie do ww. art. 13 ust. 5 Umowy, opisana transakcja będzie podlegała opodatkowaniu wyłącznie w państwie, w którym ma Pan miejsce zamieszkania, a więc w przedstawionym we wniosku zdarzeniu przyszłym w Niemczech.

Wobec powyższego, planowa transakcja wymiany udziałów nie spowoduje obowiązku rozpoznania przez Pana przychodu/dochodu podlegającego opodatkowaniu w Polsce. Możliwość opodatkowania tego rodzaju przychodu/dochodu w Polsce została bowiem wyłączona na mocy art. 13 ust. 5 Umowy. W świetle tego przepisu prawo do opodatkowania tego przychodu/dochodu przysługuje wyłącznie Republice Federalnej Niemiec.

Odnosząc się do powołanych we wniosku interpretacji indywidualnych, stwierdzić należy, że zostały one wydane w indywidualnych sprawach innych podmiotów i nie mają zastosowania ani konsekwencji wiążących w odniesieniu do żadnego innego zaistniałego stanu faktycznego czy też zdarzenia przyszłego.

Dodatkowe informacje

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja zdarzenia przyszłego, które Pan przedstawił i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

·Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Pana sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosuje się Pan do interpretacji.

·Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

·Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację

Ma Pan prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego (…). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1634; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

·w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

·w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 ze zm.).