Informacja o zakresie stosowania przepisów prawa podatkowego z dnia 31.10.2005, sygn. PDF/415-0076/05, Drugi Urząd Skarbowy w Bielsku-Białej, sygn. PDF/415-0076/05

Czy można zaliczyć do kosztów uzyskania przychodów wydatek związany z opłaceniem pośrednictwa biura maklerskiego w sprzedaży udziałów w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością objętych w zamian za aport przedsiębiorstwa spółki cywilnej?

W dniu 23.09.2005 r. do Naczelnika Drugiego Urzędu Skarbowego w Bielsku-Białej wpłynął wniosek o udzielenie interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego. Jak stanowi art. 14a § 1 Ordynacji podatkowej stosownie do swojej właściwości naczelnik urzędu skarbowego, naczelnik urzędu celnego lub wójt, burmistrz (prezydent miasta), starosta albo marszałek województwa na pisemny wniosek podatnika, płatnika lub inkasenta mają obowiązek udzielić pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w ich indywidualnych sprawach, w których nie toczy się postępowanie podatkowe lub kontrola podatkowa albo postępowanie przed sądem administracyjnym. W myśl art. 14a § 4 cytowanej ustawy, udzielenie interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego, o której mowa w § 1, następuje w drodze postanowienia, na które przysługuje zażalenie. Z opisu stanu faktycznego w przedmiotowej sprawie wynika, iż w 2001 roku podatnik wraz ze swoim wspólnikiem, całość prowadzonego przedsiębiorstwa spółki cywilnej wniósł aportem do utworzonej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, w zamian za objęcie jej udziałów. W sierpniu 2005 roku podatnik dokonał sprzedaży części swoich udziałów w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością. Przed sprzedażą udziałów podatnik zawarł z biurem maklerskim umowę dotyczącą pośrednictwa w ich sprzedaży. Zakres zlecenia obejmował: poszukiwanie przez biuro maklerskie potencjalnych nabywców udziałów, przygotowanie materiałów informacyjnych dotyczących spółki, przygotowanie listy oferentów, zebranie ofert wstępnych, udział w negocjacjach dotyczących ceny i warunków sprzedaży udziałów oraz bieżące doradztwo ekonomiczno-finansowe związane z transakcją. Umowa przewidywała ścisły związek wysokości wynagrodzenia dla biura maklerskiego za pośrednictwo w sprzedaży z wynikiem transakcji. Wynagrodzenie to według umowy składało się z dwóch elementów: stały procent od wartości transakcji oraz dodatkowe wynagrodzenie wyrażone w kilkakrotnie wyższym procencie od uzyskanej nadwyżki poza ustaloną granicą wartości sprzedaży udziałów. Pismem z dnia 01.09.2005 r. podatnik zwrócił się do tutejszego organu podatkowego z zapytaniem, czy wydatek związany z opłaceniem pośrednictwa biura maklerskiego stanowi podatkowy koszt uzyskania przychodu ze sprzedaży udziałów?Według opinii podatnika zbycie części udziałów w spółce z ograniczona odpowiedzialnością stanowi źródło przychodów określone w art. 10 ust. 1 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, natomiast opisany wcześniej wydatek poniesiony w związku ze sprzedażą ww. udziałów na opłacenie pośrednictwa biura maklerskiego, stanowi koszt uzyskania tego przychodu na podstawie art. 22 ust. 1 oraz art. 23 ust. 1 pkt 38 powołanej ustawy. Zgodnie z art. 10 ust. 1 pkt 7 ustawy z dnia 26 lipca 1991r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (j.t. Dz. U. z 2000r. Nr 14, poz. 176 ze zm.) jednym ze źródeł przychodów są kapitały pieniężne i prawa majątkowe, w tym odpłatne zbycie praw majątkowych innych niż wymienione w pkt 8 lit. a)-c). W myśl art. 17 ust. 1 pkt 9 cyt. ustawy za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się nominalną wartość udziałów (akcji) w spółce mającej osobowość prawną albo wkładów w spółdzielni objętych w zamian za wkład niepieniężny. Jednakże na podstawie art. 21 ust. 1 pkt 109 ww. ustawy wolna od podatku dochodowego jest nominalna wartość udziałów (akcji) w spółce mającej osobowość prawną albo wkładów w spółdzielni - objętych w zamian za wkład niepieniężny w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części.Definicja przedsiębiorstwa zawarta została w art. 55 1 Kodeksu cywilnego z dnia 23 kwietnia 1964 r. (Dz. U. z 1964 Nr 16, poz. 93 ze zm.), zgodnie z którym przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej.Obejmuje ono w szczególności: 1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa); 2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości; 3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych; 4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne; 5) koncesje, licencje i zezwolenia; 6) patenty i inne prawa własności przemysłowej; 7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne; 8) tajemnice przedsiębiorstwa; 9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.Jak wynika z powyższych przepisów objęcie udziałów w zamian za niepieniężny wkład w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części nie powoduje w momencie objęcia powstania przychodu podatkowego z kapitałów pieniężnych. Zgodnie z art. 17 ust. 1 pkt 6 lit. a ww. ustawy za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się należne, choćby nie zostały faktycznie otrzymane, przychody z odpłatnego zbycia udziałów w spółkach mających osobowość prawną oraz papierów wartościowych. W myśl ust. 2 cyt. powołanego artykułu przy ustalaniu wartości tych przychodów stosuje się odpowiednio przepisy art. 19.W świetle art. 19 ust. 1 ww. ustawy przychodem z odpłatnego zbycia nieruchomości lub praw majątkowych oraz innych rzeczy, o których mowa w art. 10 ust. 1 pkt 8, jest ich wartość wyrażona w cenie określonej w umowie, pomniejszona o koszty odpłatnego zbycia. Jeżeli jednak cena, bez uzasadnionej przyczyny, znacznie odbiega od wartości rynkowej tych rzeczy lub praw, przychód ten określa organ podatkowy lub organ kontroli skarbowej w wysokości wartości rynkowej (...). Na podstawie art. 22 ust. 1f pkt 2 ww. ustawy w przypadku odpłatnego zbycia udziałów (akcji) w spółce albo wkładów w spółdzielni objętych w zamian za wkład niepieniężny, na dzień zbycia tych udziałów (akcji) albo wkładów, koszt uzyskania przychodów ustala się w wysokości wartości przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, wynikającej z ksiąg przedsiębiorstwa, określonej na dzień objęcia tych udziałów (akcji) albo wkładów, nie wyższej jednak niż ich wartość nominalna z dnia objęcia. Jak wynika z powyższych przepisów skutki podatkowe objęcia w zamian za niepieniężny wkład w postaci przedsiębiorstwa udziałów w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością powstają dopiero w momencie zbycia tych udziałów.Przychodem z odpłatnego zbycia (sprzedaży) udziałów w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością będzie ich wartość wyrażona w cenie określonej w umowie sprzedaży pomniejszona o koszty odpłatnego zbycia (w tym wypadku koszty te stanowić będą wydatki związane z opłaceniem pośrednictwa biura maklerskiego w sprzedaży udziałów).Natomiast kosztem uzyskania tego przychodu będzie księgowa wartość wkładu (w tym wypadku przedsiębiorstwa spółki cywilnej) w zamian, za który zostały nabyte udziały, nie wyższa niż wartość nominalna udziałów z dnia ich objęcia. Wydatek poniesiony na opłacenie pośrednictwa biura maklerskiego w sprzedaży części udziałów spółki z ograniczona odpowiedzialnością obniża wartość przychodu ze sprzedaży ww. udziałów na podstawie art. 17 ust. 2 i art. 19 ust. 1 ww. ustawy i nie stanowi podatkowego kosztu uzyskania przychodu z tego tytułu. Zatem stanowisko podatnika w przedmiotowej sprawie jest nieprawidłowe.