Interpretacja indywidualna z dnia 11 lipca 2024 r., Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej, sygn. 0112-KDIL3.4012.258.2024.2.NS

Brak obowiązku dokonania korekty podatku VAT naliczonego przez zbywającego przedsiębiorstwo Podatnika oraz Nabywcę, tj. Fundację rodzinną.

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe

Szanowna Pani,

stwierdzam, że Pani stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej

15 kwietnia 2024 r. wpłynął Pani wniosek z 5 kwietnia 2024 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku od towarów i usług w zakresie:

- braku obowiązku dokonania korekty podatku VAT naliczonego, o której mowa w art. 91 ust. 4 i ust. 5 ustawy przez Panią;

- braku obowiązku dokonania korekty podatku VAT naliczonego, o której mowa w art. 91 ust. 9 ustawy przez fundację rodzinną;

w związku z wniesieniem przez Panią do fundacji rodzinnej przedsiębiorstwa, w skład którego wchodzą nieruchomości komercyjne.

Uzupełniła go Pani – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 27 czerwca 2024 r. (wpływ 28 czerwca 2024 r.).

Treść wniosku jest następująca:

Opis zdarzenia przyszłego (ostatecznie sformułowany w uzupełnieniu do wniosku z 27 czerwca 2024 r. – wpływ 28 czerwca 2024 r.)

1. Podatnik jest przedsiębiorcą prowadzącym pozarolniczą działalność gospodarczą, jest czynnym podatnikiem podatku VAT, w zakresie PIT wybrał podatek linowy 19%. W skład przedsiębiorstwa podatnika wchodzą, m.in. nieruchomości komercyjne, które podatnik nabył z naliczonym VAT, i który to VAT podatnik odliczył. Od nabycia tych nieruchomości nie upłynęło 120 miesięcy, wszystkie one są wynajmowane innym, czynnym podatnikom VAT, tj. podatnik dolicza do czynszu najmu należny podatek VAT, i odprowadza go do właściwego urzędu skarbowego.

2. Podatnik zamierza powołać fundację rodzinną, w której będzie sprawować – łącznie – następujące role, jedynego fundatora fundacji rodzinnej; będzie jedynym członkiem zarządu fundacji rodzinnej; będzie jednym z trojga beneficjentów fundacji rodzinnej.

3. Podatnik zamierza przenieść do tej fundacji rodzinnej tytułem wkładu majątkowego fundatora – m.in. – przedsiębiorstwo, o którym mowa w pkt 1 wyżej.

4. Nieruchomości komercyjne podatnika, o których mowa w pkt 1 wyżej, po ich wniesieniu do fundacji rodzinnej (jako składniki przedsiębiorstwa podatnika), będą wykorzystywane w tym samym celu gospodarczym co obecnie przez podatnika, tj. fundacja rodzinna będzie czynnym podatnikiem VAT, wstąpi w miejsce podatnika jako wynajmująca z bieżących umów najmu, będzie wystawiać faktury za najem tym samym najemcom z należnym VAT, będzie odprowadzać VAT należny od najmu do właściwego urzędu skarbowego.

5. Odpowiadając na postawione w wezwaniu pytania podała Pani następujące informacje:

1)numery działek wnoszonych do fundacji rodzinnej nieruchomości komercyjnych:

a) samodzielny lokal usługowy oznaczony numerem 1 o powierzchni (…) m², położony na trzeciej kondygnacji budynku przy (…) w (…) i działce oznaczonej w ewidencji gruntów numerem geodezyjnym (…), składający się z jednego pomieszczenia i WC, KW nr (…),

b) samodzielny lokal usługowy oznaczony numerem 2 o powierzchni (…) m², położony na trzeciej kondygnacji budynku przy ulicy (…) w (…) i działce oznaczonej w ewidencji gruntów numerem geodezyjnym (…), składający się z jednego pomieszczenia i WC, KW nr (…),

c) samodzielny lokal usługowy oznaczony numerem 3 o powierzchni (…) m², położony na trzeciej kondygnacji budynku przy ulicy (…) w (…) i działce oznaczonej w ewidencji gruntów numerem geodezyjnym (…), składający się z jednego pomieszczenia i WC, KW nr (…),

d) samodzielny lokal usługowy oznaczony numerem 3A o powierzchni (…) m², położony na trzeciej kondygnacji budynku przy ulicy (…) w (…) i działce oznaczonej w ewidencji gruntów numerem geodezyjnym (…), składający się z jednego pomieszczenia i WC, KW nr (…);

2) nieruchomości komercyjne, które będą wniesione do fundacji rodzinnej, przy nabyciu których przysługiwało Pani prawo do odliczenia, fundacja rodzinna będzie wykorzystywać wyłącznie do czynności opodatkowanych VAT, niekorzystających ze zwolnienia;

3) planuje Pani wnieść do fundacji rodzinnej całe swoje przedsiębiorstwo, bez żadnych wyłączeń;

4) składniki materialne i niematerialne, jakie zamierza Pani wnieść do fundacji rodzinnej, będą stanowiły w momencie dostawy przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ k.c.;

5) fundacja rodzinna w oparciu o wniesiony majątek służący do prowadzenia działalności gospodarczej będzie kontynuować działalność gospodarczą w tym samym zakresie, w jakim działalność była prowadzona przez Panią;

6) fundacja rodzinna w oparciu o wniesiony przez Panią majątek będzie kontynuować w sposób trwały działalność prowadzoną przez Panią;

7) fundacja rodzinna będzie miała faktyczną możliwość kontynuowania działalności w takim samym zakresie, w jakim Pani ją prowadziła, wyłącznie na podstawie składników majątkowych będących przedmiotem wniesienia do fundacji rodzinnej. Fundacja rodzinna będzie musiała: zarejestrować się jako podatnik VAT i wykonać inne czynności z tym związane; otworzyć i prowadzić rachunki bankowe; przerejestrować na fundację rodzinną pojazdy mechaniczne; dokonać zmian w księgach wieczystych nieruchomości ujawniając fundację rodzinną jako właściciela (użytkownika wieczystego); dokonać zmian w ewidencji gruntów i budynków ujawniając fundację rodzinną jako właściciela (użytkownika wieczystego); dokonać zmian w organie podatkowym właściwym dla podatku od nieruchomości ujawniając fundację rodzinną jako właściciela (użytkownika wieczystego); wejść w prawa z umów: najmu, ubezpieczenia majątku, z biurem rachunkowym.

6.Pytanie dotyczy zdarzeń przyszłych.

Pytania (ostatecznie sformułowane w uzupełnieniu do wniosku z 27 czerwca 2024 r. – wpływ 28 czerwca 2024 r.)

1. Czy w związku z wniesieniem przez podatnika do fundacji rodzinnej nieruchomości komercyjnych, wchodzących w skład przedsiębiorstwa przenoszonego przez podatnika do fundacji rodzinnej na pokrycie wkładu fundatora do niej, wystąpi po stronie podatnika obowiązek korekty VAT naliczonego, o którym mowa w art. 91 ust. 4 i ust. 5 ustawy o VAT?

2. Czy w związku z wniesieniem przez podatnika do fundacji rodzinnej nieruchomości komercyjnych, wchodzących w skład przedsiębiorstwa przenoszonego przez podatnika do fundacji rodzinnej na pokrycie wkładu fundatora do niej, wystąpi po stronie tej fundacji rodzinnej obowiązek korekty VAT naliczonego, o którym mowa w art. 91 ust. 9 ustawy o VAT?

Pani stanowisko w sprawie (ostatecznie sformułowane w uzupełnieniu do wniosku z 27 czerwca 2024 r. – wpływ 28 czerwca 2024 r.)

Ad. 1

W Pani ocenie, po wniesieniu przez podatnika do fundacji rodzinnej przedsiębiorstwa, w skład którego wchodzą nieruchomości komercyjne, nie wystąpi u podatnika obowiązek korekty VAT naliczonego, o którym mowa w art. 91 ust. 4 i ust. 5 ustawy o VAT.

Ad. 2

Pani zdaniem, po wniesieniu przez podatnika do fundacji rodzinnej przedsiębiorstwa, w skład którego wchodzą nieruchomości komercyjne, u fundacji rodzinnej nie wystąpi obowiązek korekty VAT naliczonego, o którym mowa w art. 91 ust. 9 ustawy o VAT.

Ocena stanowiska

Stanowisko, które przedstawiła Pani we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 361 ze zm.), zwanej dalej ustawą:

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

W świetle art. 2 pkt 6 ustawy:

Natomiast w oparciu o art. 8 ust. 1 ustawy:

Nie każda jednak czynność stanowiąca dostawę towarów, w rozumieniu art. 7 ustawy, bądź świadczenie usług zdefiniowane w art. 8 ustawy, podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, ponieważ aby dana czynność podlegała opodatkowaniu tym podatkiem, musi być wykonana przez podmiot, który w związku z jej wykonaniem jest podatnikiem podatku od towarów i usług.

Stosownie do art. 15 ust. 1 ustawy:

Według art. 15 ust. 2 ustawy:

Jednocześnie przepis art. 6 ustawy wskazuje na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy. Są w nim wskazane czynności, które co do zasady należą do grupy czynności podlegających opodatkowaniu, mieszczące się w zakresie odpłatnej dostawy towarów czy też odpłatnego świadczenia usług, z uwagi jednak na stosowne wyłączenie, czynności te nie podlegają opodatkowaniu.

I tak, na mocy art. 6 pkt 1 ustawy:

Zatem, w przypadku, gdy przedmiotem transakcji jest zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, czynność ta nie podlega przepisom ustawy.

Pojęcie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej.

Podkreślenia wymaga, że ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy, powinien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Należy zauważyć, że powyższa regulacja stanowi implementację art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L 347 str. 1 ze zm.), zwanej dalej Dyrektywą 2006/112/WE Rady, na podstawie którego:

Z powyższego przepisu wynika, że wprowadza on, tak samo jak ma to miejsce w ustawie, możliwość wyłączenia z zakresu opodatkowania przekazania całości lub części majątku przedsiębiorstwa.

W tym miejscu należy zwrócić uwagę na przepisy dotyczące działalności fundacji rodzinnej, która uregulowana została w ustawie z dnia 26 stycznia 2023 r. o fundacji rodzinnej (Dz. U. z 2023 r. poz. 326), zwanej dalej ustawą o fundacji rodzinnej.

Jak stanowi art. 2 ust. 1 ustawy o fundacji rodzinnej:

Jak wynika z art. 2 ust. 2 ustawy o fundacji rodzinnej:

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy o fundacji rodzinnej:

Z cytowanych przepisów ustawy o fundacji rodzinnej wynika, że fundacja rodzinna tworzona jest w celu gromadzenia majątku rodzinnego przedsiębiorstwa, zarządzania nim oraz zabezpieczenia potrzeb finansowych beneficjentów tej fundacji. Fundator określa w statucie szczegółowy cel fundacji, dodatkowo przepisy ustawy o fundacji rodzinnej określają również zakres, w jakim fundacja może prowadzić działalność gospodarczą.

Gdy fundacja rodzinna będzie wykonywać czynności wpisujące się w definicje dostawy towarów czy świadczenia usług – w rozumieniu art. 5 ustawy o VAT – może być uznana za podatnika podatku VAT prowadzącego działalność gospodarczą, tak jak każda inna osoba prawna i na takich samych zasadach. Z uwagi na specyfikę podatku VAT sama definicja działalności gospodarczej funkcjonuje w pewien sposób autonomicznie i nie jest rozpatrywana z perspektywy innych przepisów krajowych.

Z opisu sprawy wynika, że jest Pani czynnym podatnikiem podatku VAT, prowadzącym pozarolniczą działalność gospodarczą.

Zamierza Pani powołać fundację rodzinną, w której będzie sprawować łącznie następujące role: jedynego fundatora fundacji rodzinnej, jedynego członka zarządu fundacji rodzinnej oraz jednego z trojga beneficjentów fundacji rodzinnej. Planuje Pani wnieść do fundacji rodzinnej całe swoje przedsiębiorstwo, bez żadnych wyłączeń. Składniki materialne i niematerialne, jakie zamierza Pani wnieść do fundacji rodzinnej, będą stanowiły w momencie dostawy przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego.

W skład przedsiębiorstwa podatnika wchodzą m.in. nieruchomości komercyjne, które zostaną wniesione do fundacji, tj.:

a)samodzielny lokal usługowy oznaczony numerem 1 o powierzchni (…) m²,

b)samodzielny lokal usługowy oznaczony numerem 2 o powierzchni (…) m²,

c)samodzielny lokal usługowy oznaczony numerem 3 o powierzchni (…) m²,

d)samodzielny lokal usługowy oznaczony numerem 3A o powierzchni (…) m².

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji przedsiębiorstwa, zatem dla potrzeb przepisów podatkowych należy stosować definicję zawartą w art. 55¹ ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1610 ze zm., dalej: Kodeks cywilny):

W świetle art. 55² Kodeksu cywilnego:

Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym. Najistotniejsze jest, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. Przedsiębiorstwo, w rozumieniu powyższego przepisu, powinno łączyć mienie w funkcjonalnie zorganizowane przedsięwzięcie gospodarcze.

Przedsiębiorstwo jest nie tylko sumą składników materialnych i niematerialnych, lecz ich zorganizowanym zespołem. To oznacza, że składniki te powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, że można mówić o nich jako o zespole, a nie tylko o zbiorze pewnych elementów. Pojęcie zespół (a nie zbiór) zakłada istnienie pewnego poziomu powiązań organizacyjnych pomiędzy składnikami przedsiębiorstwa. Jak podkreślił Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z 17 stycznia 2017 r. (sygn. akt I FSK 1969/16):

Transakcja mająca za przedmiot zbycie przedsiębiorstwa ma więc miejsce jedynie wówczas, gdy nabywcy zostaną przekazane elementy wymienione w art. 55¹ Kodeksu cywilnego (o ile występują w danym stanie faktycznym). Istnieje możliwość umownego wyłączenia pewnych elementów z transakcji zbycia przedsiębiorstwa, ale tylko wówczas, gdy elementy te nie mają istotnego znaczenia dla funkcjonowania przedsiębiorstwa. W przeciwnym wypadku, danej transakcji nie można uznać za zbycie przedsiębiorstwa.

Brak obowiązku opodatkowaniazbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części był niejednokrotnie przedmiotem orzecznictwa Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (TSUE).

W wyroku z 27 listopada 2003 r. w sprawie C-497/01, Zita Modes Sarl TSUE stwierdził, że celem ww. opcji jest uproszczenie rozliczeń związanych z przeniesieniem majątku przedsiębiorstwa lub jego części, bądź wniesieniem ich aportem. Trybunał przyjął, że jeżeli państwo członkowskie wprowadziło do swojego systemu VAT opcję zawartą w pierwszym zdaniu art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy uznając, że w przypadku wydania całości majątku nie ma miejsca dostawa towarów w rozumieniu regulacji VAT, to zasada ta ma zastosowanie (nie wyłączając możliwości ograniczenia jej stosowania do okoliczności zawartych w zdaniu drugim tego samego paragrafu) do każdego wydania przedsiębiorstwa lub samodzielnej części przedsiębiorstwa, włączając składniki materialne i niematerialne, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa, mogącego samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. Nabywca musi jednak wyrazić zamiar dalszego prowadzenia nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jego bezpośredniej likwidacji i sprzedaży zapasów. TSUE wskazał, że – biorąc pod uwagę cel dyrektywy – pojęcia w niej użyte powinny być interpretowane w sposób jednolity i niezależny (autonomiczny), uwzględniając kontekst i cel regulacji. Dokonując wykładni funkcjonalnej art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy, TSUE uznał, że celem wyłączenia zbycia przedsiębiorstwa z opodatkowania jest zapewnienie neutralności podatkowej takiej czynności, która obciążając stronę istotnym zobowiązaniem podatkowym i tak rodziłaby prawo do odliczenia lub zwrotu podatku naliczonego. Trybunał podkreślił, że przeniesienie, o jakim mowa w art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE, dotyczy między innymi części przedsiębiorstwa, a istotne znaczenie ma funkcjonalne powiązanie składników majątkowych, umożliwiające realizację określonego zadania gospodarczego.

Kwestia zbycia przedsiębiorstwa była również przedmiotem wyroku z 10 listopada 2011 r., w sprawie C-444/10 Finanzamt Ludenscheid przeciwko Christel Schriever. TSUE wywiódł w nim, że regulacja art. 5 (8) VI Dyrektywy Rady (obecnie art. 19 Dyrektywy 112) obejmuje przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą, nie obejmuje natomiast samego zbycia towarów, jak sprzedaż zapasu produktów. Stwierdzenie, że nastąpiło przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części w rozumieniu art. 19 Dyrektywy 112, wymaga, by całość przekazanych składników pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej. W wyroku tym Trybunał wywiódł, że jeżeli działalność gospodarcza tego nie wymaga, przedmiotem zbycia nie muszą być wszystkie składniki z nią związane, aby czynność ta wyłączona była z opodatkowania na podstawie art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy.

Z wyłączenia stosowania przepisów ustawy korzysta więc przekazanie przedsiębiorstwa (lub jego niezależnej części), w tym dóbr materialnych oraz ewentualnie elementów niematerialnych, które razem tworzą przedsiębiorstwo (lub jego część) zdolne do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej. Nabywca musi mieć jednak na celu prowadzenie przekazanego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jedynie natychmiastową likwidację danej działalności lub sprzedanie zapasów, zasobów, jeśli istnieją.

Sformułowanie zawarte w art. 6 pkt 1 ustawy, zgodnie z którym przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, należy rozumieć w sposób funkcjonalny. Należy więc przeanalizować, czy zespół aktywów, który jest przedmiotem zbycia, pozwala na prowadzenie i służy w sposób trwały prowadzeniu samodzielnej działalności gospodarczej nabywcy, realizowanej uprzednio w przedsiębiorstwie zbywcy.

O tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa (sprzedaż, darowizna itp.) decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Jak wynika z opisu sprawy, planuje Pani wnieść do fundacji rodzinnej całe swoje przedsiębiorstwo, bez żadnych wyłączeń. Składniki materialne i niematerialne, jakie zamierza Pani wnieść do fundacji rodzinnej, będą stanowiły w momencie dostawy przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego.

Pani wątpliwości w pierwszej kolejności dotyczą ustalenia, czy w związku z wniesieniem przez Panią do fundacji rodzinnej nieruchomości komercyjnych, wchodzących w skład przedsiębiorstwa przenoszonego przez Panią do fundacji rodzinnej na pokrycie wkładu fundatora do niej, wystąpi po Pani stronie obowiązek korekty podatku VAT naliczonego, o którym mowa w art. 91 ust. 4 i ust. 5 ustawy.

Zagadnienie korekty związane jest z prawem do odliczenia podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1 ustawy:

I tak, stosownie do art. 86 ust. 2 pkt 1 ustawy:

Zasady dotyczące sposobu i terminu dokonywania korekty podatku naliczonego zostały określone w art. 91 ustawy.

Zgodnie z art. 91 ust. 1 ustawy:

Stosownie do art. 91 ust. 2 ustawy:

W myśl art. 91 ust. 3 ustawy:

Według art. 91 ust. 4 ustawy:

Na mocy art. 91 ust. 5 ustawy:

Z kolei, art. 91 ust. 6 ustawy stanowi, że:

Przepis art. 91 ust. 7 ustawy wskazuje, że:

Na podstawie art. 91 ust. 7a ustawy:

Jak stanowi art. 91 ust. 8 ustawy:

Zgodnie z art. 91 ust. 9 ustawy:

Przepisy art. 91 ustawy wprowadzają konstrukcję korekty podatku naliczonego dokonywaną z uwagi na zmianę struktury sprzedaży albo na zmianę pierwotnego przeznaczenia towaru lub usługi (z którą związany jest podatek naliczony). Wprowadzenie procedury korekty związane jest z faktem, że we wspólnym systemie VAT obowiązuje zasada odliczenia niezwłocznego, tzn. w momencie nabycia. W tym momencie związek podatku do odliczenia z poszczególnymi rodzajami czynności (opodatkowanymi lub nieopodatkowanymi) ma charakter prognozowany, planowany. Zatem, może się zmienić przekreślając prawo do odliczenia lub uzasadniając to odliczenie.

Jednocześnie przepisy wprowadzają szczególny tryb korekty do wybranych składników majątku. Z uwagi na zazwyczaj wieloletni okres wykorzystania składników majątku zaliczanych do środków trwałych oraz nieruchomości, ustawa przyjmuje zasadę dokonywania cząstkowej i równomiernej korekty w dłuższym czasie (dla nieruchomości przez 10 lat, a dla pozostałych składników majątku przez 5 lat). Regulacje te mają na celu urealnienie odliczenia podatku naliczonego. Ustawa zakłada bowiem, że środki trwałe (jako dobra o charakterze trwałym) zużywają się w określonym czasie, a nie jednorazowo. W tym też czasie stopniowo konsumowane jest prawo do odliczenia i należy je oceniać w dłuższej perspektywie czasu, a nie jednorazowo.

Z powołanych wyżej przepisów wynika, że zbycie przedsiębiorstwa (lub zorganizowanej jego części), o którym mowa w art. 6 pkt 1 ustawy, pozostaje dla zbywcy bez wpływu na wcześniejsze odliczenia podatku naliczonego dokonane na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy w związku z zakupami, które służyły podatnikowi do wykonywania czynności opodatkowanych w zbywanym przedsiębiorstwie (lub jego zorganizowanej części).

Równocześnie art. 91 ust. 9 ustawy nakłada na nabywcę, jako beneficjenta praw i obowiązków zbywcy, obowiązek dokonania stosownych korekt w zakresie podatku naliczonego, określonych w art. 91 ust. 1-8 ustawy, do których byłby zobligowany podmiot, który dokonał odliczenia, w przypadku gdyby nie doszło do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części.

Analiza przedstawionego opisu sprawy oraz powołanych przepisów prawa prowadzi do wniosku, że skoro – jak wskazała Pani w opisie sprawy – planuje Pani wnieść do fundacji rodzinnej całe swoje przedsiębiorstwo, bez żadnych wyłączeń, a składniki materialne i niematerialne, jakie zamierza Pani wnieść do fundacji rodzinnej, będą stanowiły w momencie dostawy przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego, to w takiej sytuacji, na podstawie art. 91 ust. 9 ustawy, nie będzie Pani zobowiązana do dokonania korekty podatku naliczonego, o której mowa w art. 91 ust. 1-8 ustawy.

W konsekwencji, odpowiadając na Pani pytanie stwierdzić należy, że w związku z wniesieniem przez Panią do fundacji rodzinnej nieruchomości komercyjnych, wchodzących w skład przedsiębiorstwa przenoszonego przez Panią do fundacji rodzinnej na pokrycie wkładu fundatora do niej, nie wystąpi po Pani stronie obowiązek dokonania korekty podatku VAT naliczonego, o którym mowa w art. 91 ust. 4 i ust. 5 ustawy.

Tym samym, Pani stanowisko w zakresie pytania nr 1 uznałem za prawidłowe.

Pani wątpliwości w dalszej kolejności dotyczą również ustalenia, czy w związku z wniesieniem przez Panią do fundacji rodzinnej nieruchomości komercyjnych, wchodzących w skład przedsiębiorstwa przenoszonego przez Panią do fundacji rodzinnej na pokrycie wkładu fundatora do niej, wystąpi po stronie tej fundacji rodzinnej obowiązek korekty VAT naliczonego, o którym mowa w art. 91 ust. 9 ustawy.

Należy jeszcze raz wskazać na przepis art. 91 ust. 9 ustawy z którego wynika, że w przypadku zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, obowiązki związane z korektą przechodzą na nabywcę przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Innymi słowy, korekty wieloletnie przewidziane w ww. przepisie są kontynuowane przez nabywcę przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa (stan w zakresie korekt wieloletnich jest w pewnym sensie „przejmowany” przez nabywcę).

Zauważyć jednak należy, iż przepis art. 91 ust. 9 ustawy w żadnym razie nie powoduje, że automatyczną konsekwencją nabycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest obowiązek dokonania przez nabywcę korekty podatku naliczonego.

Z opisu sprawy wynika, że Nabywca, tj. fundacja rodzinna, w oparciu o wniesiony majątek służący do prowadzenia działalności gospodarczej będzie kontynuować w sposób trwały działalność gospodarczą w tym samym zakresie, w jakim działalność była prowadzona przez Panią. Fundacja rodzinna będzie miała faktyczną możliwość kontynuowania działalności w takim samym zakresie, w jakim Pani ją prowadziła, wyłącznie na podstawie składników majątkowych będących przedmiotem wniesienia do fundacji rodzinnej. Fundacja rodzinna będzie musiała: zarejestrować się jako podatnik VAT i wykonać inne czynności z tym związane; otworzyć i prowadzić rachunki bankowe; przerejestrować na fundację rodzinną pojazdy mechaniczne; dokonać zmian w księgach wieczystych nieruchomości ujawniając fundację rodzinną jako właściciela (użytkownika wieczystego); dokonać zmian w ewidencji gruntów i budynków ujawniając fundację rodzinną jako właściciela (użytkownika wieczystego); dokonać zmian w organie podatkowym właściwym dla podatku od nieruchomości ujawniając fundację rodzinną jako właściciela (użytkownika wieczystego); wejść w prawa z umów: najmu, ubezpieczenia majątku, z biurem rachunkowym.

W tym miejscu należy zaznaczyć, że zbycie przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy, ma miejsce wówczas, gdy cały majątek przedsiębiorstwa przechodzi na własność nabywcy, który kontynuuje działalność gospodarczą zbywcy. Wynika to również z treści przepisu art. 91 ust. 9 ustawy, który stanowi, że w przypadku transakcji zbycia przedsiębiorstwa korekta określona w ust. 1-8 jest dokonywana przez nabywcę przedsiębiorstwa. Aksjomat racjonalności ustawodawcy oraz kategoryczność sformułowania tego przepisu nakazuje przyjąć, że z transakcją zbycia przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 ustawy mamy do czynienia tylko wówczas, gdy nabywca kontynuuje działalność gospodarczą przy użyciu nabytego przedsiębiorstwa.

Kontynuowanie działalności gospodarczej przy zbyciu przedsiębiorstwa należy rozumieć, jako sytuację, w której nabywca w związku z dokonanym nabyciem nadal prowadzi przedsiębiorstwo w tym zakresie. Przy czym nie chodzi tu o prowadzenie jakiejkolwiek działalności z wykorzystaniem składników nabytego przedsiębiorstwa, a o prowadzenie nabytego przedsiębiorstwa.

Z założenia fundacja rodzinna jest osobą prawną utworzoną w celu gromadzenia mienia, zarządzania nim w interesie beneficjentów, dodatkowo przepisy ustawy o fundacji rodzinnej precyzują zakres prowadzenia przez nią działalności gospodarczej wymieniając szereg czynności jakie fundacja rodzinna może wykonywać w ramach swojej działalności, wśród których znajduje się najem, dzierżawa lub udostępnienia mienia do korzystania na innej podstawie.

Odnosząc się do korekty podatku naliczonego wskazać należy, że analiza przedstawionego opisu sprawy oraz treści powołanych przepisów prawa prowadzi do stwierdzenia, że skoro – jak wskazała Pani w opisie sprawy – przedmiotem wniesienia do fundacji rodzinnej będzie całe przedsiębiorstwo, bez żadnych wyłączeń, a składniki materialne i niematerialne, jakie zamierza Pani wnieść do fundacji rodzinnej, będą stanowiły w momencie dostawy przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego, jednocześnie fundacja rodzinna, jako czynny podatnik podatku VAT będzie kontynuować w sposób trwały działalność gospodarczą w tym samym zakresie, w jakim działalność była prowadzona przez Panią, to w takiej sytuacji fundacja rodzinna nie będzie zobowiązana do dokonania korekty podatku naliczonego, o której mowa w art. 91 ust. 1-8 ustawy w związku z art. 91 ust. 9 ustawy.

W konsekwencji, odpowiadając na Pani pytanie stwierdzić należy, że w związku z wniesieniem przez Panią do fundacji rodzinnej nieruchomości komercyjnych, wchodzących w skład przedsiębiorstwa przenoszonego przez Panią do fundacji rodzinnej na pokrycie wkładu fundatora do niej, nie wystąpi po stronie tej fundacji rodzinnej obowiązek dokonania korekty podatku VAT naliczonego, o którym mowa w art. 91 ust. 9 ustawy.

Tym samym, Pani stanowisko w zakresie pytania nr 2 uznałem za prawidłowe.

Dodatkowe informacje

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Pani przedstawiła i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Ponadto, zauważyć należy, że w myśl art. 14b § 3 Ordynacji podatkowej:

Jestem ściśle związany przedstawionym we wniosku opisem zdarzenia przyszłego. Ponosi Pani ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym jego przedstawieniem. Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Panią w złożonym wniosku. Zatem, należy zaznaczyć, że wydając przedmiotową interpretację oparłem się na wynikającym z treści wniosku opisie zdarzenia przyszłego, w szczególności o wskazaniu, iż „planuje Pani wnieść do fundacji rodzinnej całe swoje przedsiębiorstwo, bez żadnych wyłączeń” oraz „składniki materialne i niematerialne, jakie zamierza Pani wnieść do fundacji rodzinnej, będą stanowiły w momencie dostawy przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ k.c.”.

W konsekwencji w przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, bądź celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych. Ponadto, w sytuacji zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku w opisie sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Ponadto, niniejsza interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (Pani pytania). Inne kwestie, które nie zostały objęte pytaniem wskazanym we wniosku nie mogą być – zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej – rozpatrzone.

Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Pani sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosuje się Pani do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

· Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację

Ma Pani prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego (…). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 935; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.).