Interpretacja indywidualna z dnia 4 sierpnia 2023 r., Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej, sygn. 0114-KDIP1-3.4012.301.2023.2.PRM

Możliwość rezygnacji przez Wnioskodawcę oraz Spółkę ze zwolnienia od podatku VAT z tytułu dostawy Nieruchomości B i wybrania opodatkowania na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy oraz przysługującego Wnioskodawcy prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego z tytułu nabycia Nieruchomości B i C.

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe

Szanowny Panie,

stwierdzam, że Pana stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej

30 maja 2023 r. wpłynął Pana wniosek z 16 maja 2023 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy możliwości rezygnacji przez Pana oraz Spółkę ze zwolnienia od podatku VAT z tytułu dostawy Nieruchomości B i wybrania opodatkowania na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy oraz przysługującego Panu prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego z tytułu nabycia Nieruchomości B i C. Uzupełnił go Pan – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 13 lipca 2023 r. (wpływ 17 lipca 2023 r.).

Treść wniosku jest następująca:

Opis zdarzenia przyszłego

Jest Pan wspólnikiem 2-osobowej Spółki jawnej, niebędącej podatnikiem podatku dochodowego, której wspólnikami są 2 osoby fizyczne. Każdy ze wspólników posiada 50% udziału w zyskach i stratach Spółki.

Spółka jest podatnikiem czynnym podatku VAT.

Spółka jest właścicielem 3 (trzech) nieruchomości:

1)działki zabudowanej przy ul. (...), której Spółka była początkowo użytkownikiem wieczystym i właścicielem budynków (od 2002 r.), a której jest właścicielem od 2010 r. - działka jest zabudowana budynkami gospodarczymi - Nieruchomość A,

2)działki zabudowanej przy ul. (...), której Spółka jest właścicielem od 2010 r. - działka jest zabudowana budynkami gospodarczymi - Nieruchomość B,

3)działki niezabudowanej przy ul. (...), której Spółka jest właścicielem od 2010 r. - wykorzystywanej jako parking, będącej terenem budowlanym (zabudowa przemysłowa) w miejscowym planie zagospodarowania przestrzennego - Nieruchomość C.

Spółka odliczyła podatek VAT naliczony od ceny sprzedaży Nieruchomości A, a w latach 2008 -2016 dokonywała ulepszeń, z tytułu których również odliczała podatek VAT.

Spółka nabyła Nieruchomość B bez podatku VAT, lecz w latach 2015-2017 dokonywała jej zabudowy i ulepszeń, z tytułu których odliczała podatek VAT.

Spółka odliczyła podatek VAT naliczony od ceny sprzedaży Nieruchomości C, a po nabyciu nie dokonywała ulepszeń z tytułu których odliczałaby podatek VAT.

Oprócz uczestnictwa w Spółce prowadzi Pan własną działalność gospodarczą oraz jest Pan podatnikiem czynnym podatku VAT.

Wspólnicy Spółki zamierzają wykreślić powyższe Nieruchomości (A-C) z ewidencji środków trwałych Spółki, a następnie przenieść je nieodpłatnie do majątku prywatnego wspólników - dla Pana Nieruchomość B i C, dla drugiego wspólnika Nieruchomość A. Nieruchomości B i C łącznie oraz Nieruchomość A mają zbliżoną wartość rynkową.

Przeniesienie Nieruchomości do majątku prywatnego wspólników nastąpi na podstawie uchwały wspólników o wycofaniu ich z ewidencji środków trwałych Spółki i przeniesieniu ich do majątku prywatnego wspólników oraz na podstawie umów nieodpłatnego przeniesienia własności Nieruchomości do majątku prywatnego wspólników, zawartych pomiędzy Spółką a wspólnikami w wykonaniu ww. uchwały wspólników. Umowy te będą umowami nienazwanymi i nie przyjmą formy umowy darowizny pomiędzy Spółką a wspólnikami.

Zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o podatku od towarów i usług (dalej Ustawa), Spółka oraz obydwaj wspólnicy złożą oświadczenie o rezygnacji ze zwolnienia VAT z tytułu dostawy budynków i budowli Nieruchomości A oraz B i wybiorą opodatkowanie transakcji podatkiem VAT. Dostawa Nieruchomości C będzie natomiast opodatkowana zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 9 Ustawy.

Po nabyciu Nieruchomości B i C będzie je Pan wynajmował Spółce jako swój majątek prywatny poza prowadzoną działalnością gospodarczą, przy czym usługa najmu będzie opodatkowana podatkiem VAT, który będzie Pan naliczał z tytułu najmu. Celem najmu będzie prowadzenie przez Spółkę w przedmiocie najmu działalności gospodarczej w branży motoryzacyjnej.

Doprecyzowanie i uzupełnienie opisu sprawy

Jest Pan czynnym podatnikiem VAT.

Pozostanie Pan czynnym podatnikiem VAT do dnia przeniesienia własności Nieruchomości B i C do Pana majątku osobistego.

Nieruchomość B to działka nr 1 (księga wieczysta nr (…)).

Nieruchomość C to działka nr 2 (księga wieczysta nr (…)).

Na działce nr 1, stanowiącej Nieruchomość B, znajduje się 1 (jeden) budynek. Użyta we wniosku liczba mnoga była pomyłką. Budynek nigdy nie był wykorzystywany na cele działalności zwolnionej z VAT, lecz był i jest nadal wykorzystywany na cele działalności opodatkowanej.

Nieruchomość B została nabyta w 2010 r. z rozpoczętą budową budynku w postaci istniejącej konstrukcji stalowej. Konstrukcja ta nie stanowiła gotowego budynku, lecz została zaksięgowana jako roboty w toku o wartości początkowej 61.803 zł.

Następnie trwała budowa budynku, którego ww. konstrukcja była częścią, a która zakończyła się w 2015 r. (oddanie budynku do użytkowania). Wartość początkowa budynku po oddaniu do użytkowania wyniosła netto 4.561.865,98 zł.

W 2017 r. budynek został ulepszony nakładami o wartości netto 413.728,71 zł.

Zarówno z tytułu kosztów budowy budynku zakończonych jego oddaniem do użytkowania w 2015 r., jak i z tytułu ulepszenia w 2017 r. Spółka miała prawo do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony VAT.

W związku z powyższym uważa Pan, że jako wydatki na ulepszenie budynku należy traktować wyłącznie wydatki na ulepszenie poniesione w roku 2017 r. w kwocie netto 413.728,71 zł, gdyż wydatki poniesione do 2015 r. w kwocie netto 4.500.062,98 zł (oprócz wartości początkowej konstrukcji stalowej) stanowiły wydatki na wybudowanie budynku, który wcześniej nie istniał i nie mógł być użytkowany przed zakończeniem budowy i oddaniem go do użytkowania, co nastąpiło w 2015 r.

Wobec powyższego, wydatki na ulepszenie poniesione w 2017 r. były niższe niż 30% wartości początkowej budynku wynoszącej 4.561.865,98 zł.

Dodatkowo wyjaśnia Pan, że od dnia dokonania ostatnich ulepszeń budynku minął okres 6 lat.

Pytanie

Czy w opisanym we wniosku zdarzeniu przyszłym, Pan i Spółka możecie dokonać rezygnacji ze zwolnienia od podatku z tytułu dostawy budynków i budowli Nieruchomości B i wybrać opodatkowanie na podstawie art. 43 ust. 10 Ustawy i czy następnie przysługiwać będzie Panu prawo odliczenia podatku naliczonego z tytułu nabycia Nieruchomości B i C?

Pana stanowisko w sprawie

Pana zdaniem odpowiedzi na obydwa pytania są twierdzące.

W Pana opinii, zarówno Pan jak i Spółka możecie skutecznie zrezygnować ze zwolnienia wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy i wybrać opodatkowanie dostawy budynków i budowli Nieruchomości 3, gdyż spełnione zostaną przesłanki umożliwiające taki wybór zgodnie z tym przepisem.

W związku z powyższym odnośnie Nieruchomości B, to zarówno z tytułu nabycia tej Nieruchomości B , jak i Nieruchomości C (niezabudowanej, stanowiącej teren budowlany), będzie miał Pan prawo do odliczenia naliczonego podatku VAT, gdyż obydwie Nieruchomości będzie Pan wykorzystywał do wykonywania czynności opodatkowanych (najem), wobec czego spełnione zostaną przesłanki wskazane w art. 86 ust. 1 Ustawy do odliczenia podatku naliczonego.

Ocena stanowiska

Stanowisko, które przedstawił Pan we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Stosownie do art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 931 ze zm.), zwanej dalej ustawą:

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Zgodnie z art. 2 pkt 6 ustawy:

Stosownie do art. 8 ust. 1 ustawy:

Z treści powołanego wyżej przepisu art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy jednoznacznie wynika, że dostawa towarów i świadczenie usług, co do zasady podlegają opodatkowaniu VAT jedynie wówczas, gdy czynności te są wykonywane odpłatnie (za wynagrodzeniem). Jednocześnie ustawodawca zrównał niektóre dostawy towarów i świadczenia usług wykonywane nieodpłatne z odpłatną dostawą towarów i odpłatnym świadczeniem usług, a więc z czynnościami, które podlegają opodatkowaniu podatkiem VAT.

I tak, stosownie do art. 7 ust. 2 ustawy:

Z przytoczonego przepisu wynika zatem, że opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega generalnie każde nieodpłatne przekazanie towaru należącego do przedsiębiorstwa, z którym wiąże się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, o ile podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu, imporcie lub wytworzeniu tych towarów lub ich części składowych. Jeżeli natomiast podatnik nie miał prawa do odliczenia kwoty podatku naliczonego, to wszelkie przekazanie lub zużycie towarów bez wynagrodzenia (nieodpłatne przekazania), pozostaje neutralne podatkowo (podatnik nie musi dokonać ich opodatkowania).

W świetle art. 15 ust. 1 ustawy:

Jak wynika natomiast z art. 15 ust. 2 ustawy:

Ponadto, zgodnie z art. 659 § 1 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 1360 ze zm.), zwanej dalej Kodeksem cywilnym:

Najem jest więc umową dwustronnie zobowiązującą i wzajemną, odpowiednikiem świadczenia wynajmującego, polegającego na oddaniu rzeczy do używania, jest świadczenie najemcy, polegające na płaceniu umówionego czynszu. Zatem oddanie w ramach umowy najmu osobie trzeciej nieruchomości skutkuje uzyskiwaniem korzyści majątkowej po stronie podmiotu dokonującego wynajmu.

W świetle powołanych wyżej przepisów najem wypełnia określoną w art. 15 ust. 2 ustawy definicję działalności gospodarczej, jeżeli wykonywany jest w sposób ciągły dla celów zarobkowych (zawierane umowy najmu mają zazwyczaj długotrwały charakter, a uzyskiwane korzyści z tego tytułu są w zasadzie stałe), bez względu na to, czy najem jest prowadzony w ramach działalności gospodarczej, czy jako odrębne źródło przychodu w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Jak wynika z wyżej cytowanych przepisów wynajem nieruchomości stanowi odpłatne świadczenie usług, o którym mowa w art. 8 ust. 1 ustawy, które podlega opodatkowaniu zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy.

W analizowanej sprawie Pana wątpliwości dotyczą m.in. ustalenia, czy czynność wycofania Nieruchomości B ze Spółki jawnej do Pana majątku osobistego będzie stanowić czynność opodatkowaną podatkiem od towarów i usług w myśl art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, a tym samym Pan i Spółka będziecie mieli możliwość rezygnacji z tego zwolnienia i wyboru opodatkowania Nieruchomości B oraz czy będzie Panu przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT z tytułu nabycia Nieruchomości B i C.

Odnosząc się do Pana wątpliwości w pierwszej kolejności należy rozważyć, czy wycofanie Nieruchomości B i C, stanowiących majątek Spółki jawnej, w której jest Pan wspólnikiem, do Pana majątku prywatnego będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT.

W tym miejscu ponownie należy wskazać, że zgodnie z art. 7 ust. 2 ustawy, opodatkowaniu podatkiem VAT podlega, co do zasady, każde nieodpłatne przekazanie towaru należącego do przedsiębiorstwa, z którym wiąże się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, o ile podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu, imporcie lub wytworzeniu tych towarów lub ich części składowych.

Nieodpłatne przekazanie ww. towarów pozostaje poza zakresem opodatkowania (podatnik nie musi dokonać ich opodatkowania), bez względu na cel, na który zostały one przekazane, w sytuacji gdy podatnik nie miał prawa do odliczenia podatku naliczonego.

Z opisu sprawy wynika, że jest Pan wspólnikiem Spółki jawnej zarejestrowanej jako czynny podatnik podatku VAT. Każdy ze wspólników posiada 50% udziału w zyskach i stratach Spółki. Oprócz udziałów w Spółce prowadzi Pan także własną działalność gospodarczą, w której jest Pan zarejestrowany jako czynny podatnik podatku VAT.

Spółka jest właścicielem Nieruchomości A, B i C. Wspólnicy Spółki na podstawie uchwały zamierzają wykreślić powyższe Nieruchomości z ewidencji środków trwałych a następnie przenieść je nieodpłatnie do majątku osobistego wspólników. Na Pana rzecz przeniesiona zostanie Nieruchomość B (działka nr 1) i Nieruchomość C (działka nr 2).

Nieruchomość B została nabyta przez Spółkę w 2010 r. – bez podatku VAT - z rozpoczętą budową budynku w postaci istniejącej konstrukcji stalowej. Obecnie Nieruchomość B zabudowana jest budynkiem oddanym do użytkowania w 2015 r. Na budynku ponoszone były ulepszenia lecz ich wartość była niższa niż 30% jego wartości początkowej. W ciągu ostatnich 6 lat na budynek nie były ponoszone nakłady. Spółka jawna odliczała podatek VAT od kosztów budowy budynku oraz od ponoszonych na nim ulepszeń.

Nieruchomość C Spółka nabyła w 2010 r. Działka ta jest nieruchomością niezabudowaną wykorzystywaną jako parking. W miejscowym planie zagospodarowania przestrzennego stanowi teren budowlany (zabudowa przemysłowa). Spółka jawna odliczyła podatek VAT naliczony wykazany przy zakupie Nieruchomości C.

W świetle powołanego wyżej przepisu art. 7 ust. 2 ustawy, czynność polegająca na nieodpłatnym przekazaniu należących do majątku przedsiębiorstwa nieruchomości na cele osobiste wspólników będzie podlegać opodatkowaniu, w sytuacji gdy podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do odliczenia podatku naliczonego przy nabyciu, imporcie lub wytworzeniu tych nieruchomości lub ich części składowych.

W związku z powyższym uznać należy, że w odniesieniu do Nieruchomości B i Nieruchomości C przesłanki uznania nieodpłatnego przekazania ww. Nieruchomości z majątku Spółki jawnej do Pana majątku osobistego (jako wspólnika Spółki) za odpłatną dostawę towarów zostaną spełnione. Spółce jawnej przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia Nieruchomości C oraz z tytułu wytworzenia oraz późniejszych ulepszeń ponoszonych na budynek posadowiony na Nieruchomości B.

W konsekwencji nieodpłatne przekazanie Nieruchomości B i C z majątku Spółki jawnej do Pana majątku osobistego będzie spełniało definicję odpłatnej dostawy towarów, zgodnie z art. 7 ust. 2 ustawy, która podlega opodatkowaniu podatkiem VAT.

W tym miejscu należy wskazać, że dokonywana czynność, która podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, może albo być opodatkowana podatkiem VAT, albo może korzystać ze zwolnienia od tego podatku.

Zakres i zasady zwolnienia od podatku od towarów i usług dostawy towarów lub świadczenia usług zostały określone m.in. w art. 43 ustawy.

Pana zdaniem, zarówno Pan jak i Spółka jawna możecie skutecznie zrezygnować ze zwolnienia od podatku VAT wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy i wybrać opodatkowanie dostawy budynku znajdującego się na Nieruchomości B.

Zgodnie z terścią art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy:

Zatem dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części, na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

Zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy:

Z powyższego przepisu wynika, że pierwszym zasiedleniem jest pierwsze zajęcie nieruchomości do użytkowania. „Pierwsze zasiedlenie” budynku lub jego części ma więc miejsce zarówno w sytuacji, w której po wybudowaniu budynku oddano go w najem, jak i w przypadku wykorzystywania budynku na potrzeby własnej działalności gospodarczej podatnika, bowiem w obydwu przypadkach doszło do korzystania z budynku.

Jak wynika z powyższych uregulowań, zwolnienie wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy stosuje się w odniesieniu do dostawy całości lub części budynków, budowli, jeżeli w stosunku do nich miało miejsce pierwsze zasiedlenie, przy czym okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. Wykluczenie z tego zwolnienia następuje w sytuacjach, gdy dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz w sytuacji, gdy od momentu pierwszego zasiedlenia do chwili sprzedaży nie minęły co najmniej 2 lata.

Jednocześnie należy zwrócić uwagę, że zwolnienie uregulowane w przepisie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy ma charakter zwolnienia fakultatywnego, gdyż w myśl art. 43 ust. 10 ustawy:

Zgodnie z art. 43 ust. 11 ustawy:

Ustawodawca daje więc podatnikom, dokonującym dostawy budynków, spełniających przesłanki do korzystania ze zwolnienia od podatku wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy – po spełnieniu określonych warunków – możliwość rezygnacji ze zwolnienia i opodatkowania transakcji na zasadach ogólnych. Przy czym podkreślić należy, że niniejsze prawo zostało zawężone tylko do rezygnacji ze zwolnienia wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Dodatkowo wskazać należy, że zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy:

Wobec powyższego, przy sprzedaży/wycofaniu budynków lub budowli bądź ich części, dokonywanej wraz z dostawą gruntu, na którym są one posadowione, grunt dzieli byt prawny budynków, budowli lub ich części w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku, ze zwolnienia takiego korzysta również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony.

W celu ustalenia, czy w analizowanej sprawie dla dostawy Nieruchomości B zastosowanie znajdzie zwolnienie od podatku od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy należy w pierwszej kolejności rozstrzygnąć, czy w odniesieniu do znajdującego się na niej budynku miało miejsce pierwsze zasiedlenie.

Jak już wyżej wskazano, Nieruchomość B została nabyta przez Spółkę jawną w 2010 r. – bez podatku VAT - z rozpoczętą budową budynku w postaci istniejącej konstrukcji stalowej. Obecnie Nieruchomość B zabudowana jest budynkiem oddanym do użytkowania w 2015 r. Na budynku ponoszone były ulepszenia, od których Spółka odliczała podatek VAT, lecz ich wartość była niższa niż 30% jego wartości początkowej. W ciągu ostatnich 6 lat na budynek nie były ponoszone nakłady.

W niniejszej sprawie doszło zatem do pierwszego zasiedlenia budynku znajdującego się na Nieruchomości B, w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy, i od tego momentu do dnia jego przeniesienia do Pana majątku prywatnego jako wspólnika Spółki jawnej upłynie okres dłuższy niż 2 lata. W konsekwencji zostaną spełnione warunki uprawniające do zastosowania zwolnienia od podatku od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Zwolnienie od podatku VAT dostawy Nieruchomości B od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy stwarza stronom transakcji możliwość wyboru opcji opodatkowania tej dostawy podatkiem VAT na zasadach ogólnych. Jak już wyżej wskazano, zwolnienie od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy jest fakultatywne i przy spełnieniu warunków wynikających z art. 43 ust. 10 i 11 ustawy, dostawca i nabywca mają możliwość rezygnacji z niniejszego zwolnienia od podatku i wyboru opodatkowania planowanej dostawy wskazanych powyżej obiektów.

Z wniosku wynika, że poza posiadanym udziałem w Spółce jawnej prowadzi Pan również działalność gospodarczą, z tytułu której jest Pan zarejestrowany jako czynny podatnik podatku VAT i pozostanie nim Pan do dnia przeniesienia własności m.in. Nieruchomości B do Pana majątku osobistego.

Stosownie do regulacji art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 11 ustawy, Spółka jawna i Pan możecie zrezygnować ze zwolnienia od podatku VAT i wybrać opodatkowanie dostawy budynku znajdującego się na Nieruchomości B pod warunkiem, że jako czynni podatnicy VAT złożycie, zgodne oświadczenie, że wybieracie opodatkowanie dostawy ww. budynku.

W konsekwencji dostawa gruntu tj. działki nr 1, na których znajduje się ww. budynek, zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy w zw. z art. 43 ust. 10 ustawy, również będzie opodatkowana podatkiem VAT.

W analizowanej sprawie ma Pan również wątpliwość, czy w związku z wycofaniem Nieruchomości B i C z majątku Spółki jawnej do Pana majątku osobistego będzie Panu przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego.

Aby przeanalizować prawo do odliczenia podatku VAT od nieodpłatnego przekazania Nieruchomości C, stanowiącej działkę niezabudowaną, z majątku Spółki jawnej do Pana majątku prywatnego należy w pierwszej kolejności należy rozstrzygnąć, czy wycofanie to będzie opodatkowane podatnikiem VAT.

Jak już wcześniej wyjaśniono nieodpłatne przekazanie Nieruchomości B i C z majątku Spółki jawnej do Pana majątku osobistego będzie spełniało definicję odpłatnej dostawy towarów, zgodnie z art. 7 ust. 2 ustawy, która podlega opodatkowaniu podatkiem VAT

Jednakże w myśl art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy:

Zwolnienie od podatku, o którym mowa w przywołanym przepisie przysługuje względem takiej dostawy, której przedmiotem jest grunt niezabudowany i jednocześnie o przeznaczeniu innym niż budowlane. Zatem ze zwolnienia od podatku korzystać będą dostawy gruntów o charakterze rolnym, leśnym itp.

Na podstawie art. 2 pkt 33 ustawy:

Dokonana wyżej analiza przepisów jednoznacznie wskazuje, że zwolnienie od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy, obejmuje zbycie nieruchomości niezabudowanych (gruntów) wyłącznie w sytuacji, gdy nie są one przeznaczone pod zabudowę. Elementem, który determinuje możliwość skorzystania z ww. zwolnienia od podatku VAT przy zbyciu gruntów jest przeznaczenie gruntu na cele inne niż budowlane. Przy czym o tym, że dany teren jest terenem budowlanym przesądzają zapisy w planie zagospodarowania przestrzennego lub decyzji o warunkach zabudowy.

W tym miejscu warto wyjaśnić, że stosownie do treści wyroku Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej z 28 marca 1996 r. w sprawie C-468/93 Gemeente Emmen – „teren budowlany oznacza każdy nieuzbrojony lub uzbrojony teren uznany przez państwa członkowskie za teren z przeznaczeniem pod zabudowę”.

W tym miejscu należy wskazać, że jeżeli przy zbyciu nieruchomości niezabudowanej wystąpią przesłanki uniemożliwiające zastosowanie zwolnienia od podatku VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy, to należy przeanalizować możliwość zwolnienia jej dostawy w oparciu o przepis art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy:

Wskazać należy, że dla zastosowania zwolnienia od podatku VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dla dostawy towarów (w tym nieruchomości), spełnione muszą być łącznie dwa warunki wskazane w tym przepisie, tj.:

• towary od momentu ich nabycia do momentu ich zbycia muszą służyć wyłącznie działalności zwolnionej, w żadnym momencie ich posiadania nie można zmienić ich przeznaczenia oraz sposobu wykorzystywania,
• brak prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego przy nabyciu (imporcie, wytworzeniu) tych towarów.

Niespełnienie jednego z powyższych warunków daje podstawę do wyłączenia dostawy towarów ze zwolnienia od podatku VAT przewidzianego w ww. art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

W opisie sprawy wskazał Pan, że dostawa Nieruchomości C będzie opodatkowana zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy, z czym nie możemy się zgodzić. W omawianej sprawie Nieruchomość Cw miejscowym planie zagospodarowania przestrzennego stanowi teren budowlany (zabudowa przemysłowa). Zatem w momencie wycofania ww. Nieruchomość z majątku Spółki jawnej do Pana majątku osobistego stanowić będzie teren budowlany, zdefiniowany w art. 2 pkt 33 ustawy i w rezultacie jej wycofanie (nieodpłatne przekazanie) nie będzie korzystało ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy.

W omawianej sytuacji, zwolnienie z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy sprzedaży Nieruchomości C również nie będzie miało miejsca, z uwagi na fakt, że nie zostanie spełniony jeden z warunków przedstawionych w tym przepisie. Z opisu sprawy wynika, że Spółka nabyła Nieruchomość C w 2010 r. i odliczyła podatek VAT wynikający z tytułu jej zakupu.

Należy zatem stwierdzić, że planowane wycofanie niezabudowanej Nieruchomości C z majątku Spółki jawnej do Pana majątku osobistego nie będzie korzystało ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 i pkt 2 ustawy, w konsekwencji, ww. wycofanie Nieruchomości C będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT wg właściwej stawki.

Podstawowe zasady dotyczące odliczania podatku naliczonego zostały sformułowane w art. 86 ust. 1 ustawy. W myśl tego przepisu:

Zgodnie z art. 86 ust. 2 pkt 1 ustawy:

Z powyższego wynika, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, tzn. takich, których następstwem jest określenie podatku należnego (powstanie zobowiązania podatkowego).

Przedstawiona wyżej zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są w ogóle wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych. Ponadto podkreślić należy, że ustawodawca zapewnił podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części, pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy. Przepis ten określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zgodnie z art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy:

Zgodnie z powyższymi przepisami, z prawa do odliczenia podatku skorzystać mogą wyłącznie podatnicy, którzy są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni, a transakcja udokumentowana fakturą podlega opodatkowaniu i nie jest zwolniona od podatku.

Należy w tym miejscu wskazać, że zgodnie z art. 106b ust. 1 pkt 1 ustawy:

Na mocy art. 2 pkt 22 ustawy:

Jak wynika z przywołanych wyżej przepisów – co do zasady – podatnik VAT jest zobowiązany wystawić fakturę dokumentującą dostawę towarów na rzecz innego podatnika.

Z wniosku wynika, że po nabyciu Nieruchomości B zabudowanej budynkiem i niezabudowanej Nieruchomości C, wykorzystywanej jako parking, będzie je Pan wynajmował – jako czynny podatnik podatku VAT – Spółce jawnej jako swój majątek osobisty poza prowadzoną działalnością. Najem będzie opodatkowany podatkiem VAT.

W tym miejscu należy jednakże podkreślić, że najem Nieruchomości stanowi – zgodnie z art. 8 ust. 1 ustawy - odpłatne świadczenie usług wykonywane w ramach działalności gospodarczej w rozumieniu art. 15 ust. 2 ustawy.

Jak już wcześniej ustalono dostawa Nieruchomości C nie będzie korzystała ze zwolnienia z opodatkowania na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 i pkt 9 ustawy o podatku od towarów i usług, lecz będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT. Powyżej również wskazano, że transakcja wycofania Nieruchomości B z majątku Spółki do Pana majątku osobistego będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT i jednocześnie będzie korzystała ze zwolnienia z tego podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy z możliwością rezygnacji z tego zwolnienia przy spełnieniu warunków określonych w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy. Wówczas Spółka jawna jako czynny podatnik podatku VAT będzie zobowiązana opodatkować wycofanie Nieruchomości B na Pana rzecz.

Mając na uwadze opis sprawy oraz obowiązujące w tym zakresie przepisy prawa, należy stwierdzić, że w przypadku, gdy strony zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania omawianego wycofania Nieruchomości B, wówczas będzie miał Pan prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w związku z nabyciem od Spółki jawnej zarówno Nieruchomości B jak i Nieruchomości C. Wynika to z faktu, że w analizowanym przypadku będą spełnione – wskazane w art. 86 ust. 1 ustawy – przesłanki warunkujące prawo do odliczenia podatku naliczonego, z uwzględnieniem ograniczeń wynikających z art. 88 ustawy. Prowadzi Pan działalność gospodarczą, z tytułu której jest Pan zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku VAT, i pozostanie nim Pan do dnia przeniesienia własności Nieruchomości B i Nieruchomości C do Pana majątku osobistego. Ponadto, nabyte przez Pana ww. Nieruchomości będą Panu służyły czynnościom opodatkowanym.

W konsekwencji, Pana stanowisko oceniając całościowo, należało uznać za prawidłowe.

Dodatkowe informacje

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Pan przedstawił i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

• Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Pana sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i zastosuje się Pan do interpretacji.
• Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

• Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację

Ma Pan prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego (...). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 259 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

• w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo
• w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 ze zm.).