Interpretacja indywidualna z dnia 14 marca 2023 r., Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej, sygn. 0111-KDIB2-1.4010.775.2022.2.AR

1) Czy wynajem nieruchomości i nabycie towarów od Pana A prowadzącego jednoosobową działalność gospodarczą stanowi dochód Spółki z tytułu ukrytych zysków. 2) Czy brak wynagrodzenia dla członka zarządu, będącego jedynym wspólnikiem Spółki, powoduje powstanie przychodu (dochodu) w Spółce i konieczność zapłaty ryczałtu do spółek

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej

29 grudnia 2022 r. wpłynął Państwa wniosek z 20 grudnia 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie obowiązku rozpoznania dochodu z tytułu ukrytych zysków.

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie Organu – w dniu 7 marca 2023 r.

Treść wniosku jest następująca:

Opis stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego

X spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (zwana dalej Spółką), której jedynym wspólnikiem jest Pan A, prowadzi działalność gospodarczą polegającą na świadczeniu szczególnego rodzaju usług (…). Spółka została zawiązana w 2007 r. Powołanie spółki wiązało się z tym, że forma spółki z ograniczoną odpowiedzialnością jest postrzegana bardziej stabilnie na rynku. Spółka zawiera umowy na realizację (…) przy budowach realizowanych na terenie całego kraju.

Jednocześnie Pan A (jedyny wspólnik Spółki i członek zarządu) od 2001 roku prowadzi jednoosobową działalność gospodarczą (JDG). W ramach jednoosobowej działalności gospodarczej Pan A produkuje systemy do montażu (…) takie jak (…). Prawa własności przemysłowej związane z produkowanymi uchwytami punktowymi przynależą do Pana A, a nie do Spółki. Jednoosobowa działalność gospodarcza nie świadczy usług montażu tych elementów. Spółka nie może nabywać takich samych elementów od podmiotów niepowiązanych. Mogłaby nabywać podobne produkty, ale wówczas proces realizacji musiałby ulec zmianie, w związku z czym spółka dokonuje nabyć tych towarów wyłącznie od JDG. Nabywane towary od JDG służą wykonaniu podstawowej działalności Spółki - realizacji konstrukcji (…) i są częścią składową realizowanych przez Spółkę zleceń.

Dodatkowo Pan A, w ramach jednoosobowej działalności gospodarczej, wybudował halę z pomieszczeniami biurowymi (powierzchnia całkowita nieruchomości wynosi 2200 m²). Część z tych pomieszczeń, tj. 400 m² hali oraz 100 m² powierzchni biurowych zostało wynajęte Spółce. A zatem wspólnik wynajmuje Spółce około 25% nieruchomości.

Celem świadczenia usług, Spółka nabywa wyżej wymienione towary od podmiotu powiązanego – Pana A prowadzącego jednoosobową działalność gospodarcza (JDG). Ażeby wykonać usługę spółka również musi nabywać usługi (montażowe) i towary (np. szkło) od innych podmiotów (niepowiązanych).

Realizując kontrakt zewnętrzny Spółka ponosi szereg kosztów. Wartość towarów nabytych przez spółkę od podmiotów niepowiązanych w kosztach wykonania kontraktu wynosi około 70%, zaś towarów nabytych od JDG około 30%.

Spółka nie posiadała i nie będzie posiadać nieruchomości. Siedziba spółki mieści się w hali magazynowo-biurowej należącej do wspólnika spółki - Pana A. W pomieszczeniach biurowych spółka wykonuje czynności administracyjne, natomiast w magazynie znajdują się towary nabyte czy to od podmiotu powiązanego czy też od innych dostawców.

Spółka postanowiła, że od 1 stycznia 2022 r. wybierze opodatkowanie ryczałtem od dochodu spółek (zwanym też estońskim CIT).

Dodatkowo w uzupełnieniu wniosku z 2 marca 2023 r. (data wpływu 7 marca 2023 r.) wskazaliście Państwo, że Spółka została wyposażona przez wspólnika w kapitał podstawowy w wysokości (…). Spółka generuje zyski i na koniec 2021 r. kapitał własny spółki wynosi około (…) zł, w tym aktywa obrotowe w postaci środków pieniężnych w wysokości (…) zł. Z informacji dodatkowej do sprawozdania finansowego za 2021 r. wynika, że wartość brutto posiadanych przez spółkę środków trwałych, na dzień 31 grudnia 2021 r. wynosi (…) zł. W większości środki trwałe są zamortyzowane. Wspólnik zadbał o wyposażenie Spółki w składniki konieczne do zapewnienia możliwości prowadzonej działalności poprzez wyposażenie spółki w kapitał zakładowy. Przy założeniu spółki była to kwota (…) zł, a następnie została ona podwyższona do kwoty (…) zł w roku 2009. Spółka też zatrzymywała wypracowane zyski, co było formą wyposażenia spółki w aktywa. Spółka realizuje z różną częstotliwością kilka kontraktów budowlanych w roku o wysokiej wartości. W takim modelu biznesowym nabywanie aktywów na zasadzie outsourcingu w zależności od potrzeb w pełni odpowiada przyjętemu modelowi prowadzenia działalności. Spółka w 2022 r. zakupiła maszyny , które mają posłużyć rozwojowi działalności poprzez produkcję styropianu. Spółka planuje również nabycie nieruchomości pod inwestycję - halę produkcyjną do producji (…).

Aktywa, w które została wyposażona Spółka umożliwiają jej prowadzenie działalności. Udostępnienie nieruchomości spółce przez wspólnika wynika z kilku motywów gospodarczych jakimi kierował się zarząd spółki i wspólnik spółki. Są one typowe w prowadzonej działalności w branży budowlanej, gdzie podmioty dążą do oddzielenia ryzyka gospodarczego prowadzonej działalności od majątku osobistego właścicieli i zarządu. Spółka wynajmuje lokal od wspólnika od 2019 r. Do tego czasu Spółka wynajmowała lokal od podmiotu trzeciego.

Celem założenia spółki nie było inwestowanie w nieruchomości i pozyskiwanie gruntów na własne potrzeby lecz zawieranie umów na wykonawstwo robót budowlanych opiewających na wielomilionowe kwoty. Celem założenia spółki było oddzielenie ryzyka gospodarczego prowadzonej działalności przy zabezpieczeniu w odpowiedniej formie (kapitał zakładowy oraz kapitał zapasowy) środków na prowadzenie tej działalności samodzielnie przez spółkę.

W trakcie prowadzenia działalności gospodarczej spółka wygenerowała zyski (chociaż w niektórych lata poniosła straty). Na dzień 31 grudnia 2021 r. spółka miała kapitały własne w wysokości (…) zł.

Powiązania między podmiotami nie miało wpływu na warunki zawartej umowy najmu. Wspólnik nabył nieruchomość gruntową z rozpoczętą budową w 2005. Inwestycja była prowadzona do 2017 r., a odbiór budynku nastąpił w 2018 r. Do tego czasu zarówno spółka jak i wspólnik wynajmowali nieruchomości od podmiotu trzeciego.

Założenie spółki w 2007 r. i prowadzenie jej w wynajmowanym od podmiotu trzeciego lokalu do 2019 r. wskazuje, że celem stosowanych rozwiązań nie były obecnie popularne metody obniżania zobowiązań podatkowych polegających na wykorzystaniu odmiennego sposobu opodatkowania przychodów z różnych źródeł lecz wyłącznie motywy gospodarcze związane z koniecznością minimalizacji ryzyka. W ówczesnym okresie czasu było to rozwiązanie niekorzystne podatkowo. Wspólnik kalkulował cenę najmu opierając się o wartości rynkowe.

Spółka wynajmuje powierzchnię w hali magazynowo-biurowej należącej do wspólnika

od 2019 r.

W ww. uzupełnieniu wskazaliście Państwo również, że z uwagi na nieuczciwe działanie podmiotów trzecich, skutkiem czego było otwarcie konkurencyjnej działalności w oparciu o opracowaną przez wspólnika technologię produkcji elementów do (…), Wspólnik od 2013 r. zasadniczo nie sprzedaje swoich wyrobów podmiotom trzecim.

Z uwagi na przeciwdziałanie kradzieży technologii projektów produkowanych elementów, Państwa Wspólnik obecnie nie posiada zatem innych odbiorców ww. systemów. Przed 2013 r. systemy te były sprzedawane podmiotom niepowiązanym (trzecim). Cena zakupu systemów została ustalona na poziomie rynkowym. Systemy są nabywane od wspólnika od 2011 r.

Pytania

1)Czy wynajem nieruchomości i nabycie towarów od Pana A prowadzącego jednoosobową działalność gospodarczą stanowi dochód Spółki z tytułu ukrytych zysków?

2)Czy brak wynagrodzenia dla członka zarządu, będącego jedynym wspólnikiem Spółki, powoduje powstanie przychodu (dochodu) w Spółce i konieczność zapłaty ryczałtu do spółek?

Państwa stanowisko w sprawie

Ad. 1

Zdaniem Wnioskodawcy, wynajem nieruchomości oraz nabycie towarów od wspólnika Spółki nie powoduje powstania dochodu do opodatkowania w ramach ukrytych zysków.

Ad. 2

Brak wynagrodzenia dla wspólnika pełniącego nieodpłatnie funkcję prezesa zarządu nie powoduje powstania dochodu podlegającego opodatkowaniu ryczałtem od spółek.

UZASADNIENIE

Ad. 1

Ukryte zyski zostały zdefiniowane świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem albo wspólnikiem.

W dalszej części tego przepisu ustawodawca podaje przykładowe wskazanie co również podlega pod tę kategorię.

Wprowadzając przepisy dotyczące ryczałtowego opodatkowania spółek komandytowych ustawodawca wskazał, że jego intencją jest opodatkowanie dystrybucji zysku (już w momencie podjęcia uchwały o celu przeznaczeniu tego zysku) i wypłat równoważnych takiej dystrybucji, w tym między innymi świadczeń dokonanych na rzecz udziałowców (akcjonariuszy) lub podmiotów powiązanych bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tymi udziałowcami (akcjonariuszami) (tzw. ukryte zyski) – z uzasadnienia do projektu ustawy o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw, uchwalonej w dniu 28 listopada 2020 r. Dz.U. 2020 poz. 2122.

Powyższe zostało potwierdzone w objaśnieniach podatkowych z dnia 23 grudnia 2021 r., tj. „Przewodnik do Ryczałtu od dochodów spółek", w których wskazano, że intencją ustawodawcy jest zatem uwzględnienie w katalogu dochodów do opodatkowania także innych, alternatywnych niż dywidenda, świadczeń dokonanych na rzecz wspólników lub podmiotów powiązanych bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tymi wspólnikami (tzw. ukryte zyski). Wypłata ukrytych zysków oznacza powstanie dla spółki odpowiadającego im dochodu, podlegającego opodatkowaniu ryczałtem” (str. 32 objaśnień).

Celem zatem ustawodawcy było opodatkowanie innych niż podzielony zysk świadczeń dokonywanych na rzecz wspólników spółki objętej estońskim CIT. Jednakże nie każde świadczenie będzie podlegało tej kategorii.

Z definicji ukrytych zysków wynika, że aby dane świadczenie podlegało opodatkowaniu musi być:

1)wykonane związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk;

2)wykonane bezpośrednio lub pośrednio na rzecz wspólnika lub podmiotu powiązanego bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym wspólnikiem,

3)pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne.

4)Spełnienie przesłanek wskazanych w pkt 2 i 3 jest bezdyskusyjne. Spółka zobowiązana jest do zapłaty za nabyte od JDG towary i usługi, a zatem są to świadczenia pieniężne.

Nie ulega również wątpliwości, że Pan A prowadząc jednoosobową działalność gospodarczą, oraz Spółka, w której Pan A posiad 100% udziałów, są podmiotami powiązanymi, a wynagrodzenie jest wypłacane na rzecz wspólnika.

Analizie należy poddać przesłankę w skazaną w pkt 1.

Aby dane świadczenie podlegało opodatkowaniu jako ukryty zysk, musi być wykonane w związku z prawem do udziału w zysku. Niestety ustawa nie wskazuje jak należy rozumieć zwrot „wykonane w związku z prawem do udziału w zysku”.

Zgodnie z art. 191 par. 1 Kodeksu Spółek Handlowych to wspólnik ma prawo do udziału w zysku. Podmiotowo zatem przepis ten odnosi się do wspólnika Spółki. Najbardziej czytelnym przykładem takiego świadczenia mogłoby być wynagrodzenie wypłacane w związku z obowiązkiem wspólnika do wykonania powtarzających się świadczeń, zgodnie z art. 176 KSH. Świadczenie to może zostać nałożone wyłącznie na wspólnika spółki.

Objaśnienia podatkowe wskazują sposób interpretacji tego przepisu. Zgodnie z nimi „dochód z tytułu ukrytego zysku nie obejmuje świadczeń, które nie są wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, czyli świadczeń podjętych (wykonanych) bez jakiegokolwiek wpływu innych podmiotów powiązanych na działanie i decyzje spółki opodatkowanej ryczałtem, w zakresie takiego świadczenia” (str. 34 Objaśnień)

Nie ulega wątpliwości, że towary i usługi nabywane przez Spółkę od podmiotu powiązanego (JDG) wchodzą w zakres podstawowych usług wykonywanych przez spółkę. Są one wręcz niezbędne do ich wykonania. JDG posiada prawa do produkowanych towarów (aczkolwiek ochrona tych praw już wygasła), a zatem zakup takich samych towarów u innego podmiotu jest mało prawdopodobny. Gdyby Spółka nie nabywała tych towarów od JDG, musiałaby nabyć podobne towary od innego podmiotu co mogłoby rzutować na realizację kontraktów i zmiany w zakresie technologicznym. Zmiana ta byłaby możliwa, jednak wiązałaby się ze zmianą sposobu realizacji zleceń, a w konsekwencji utrudnień dla Spółki.

Teza, że nabywane towary i usługi od podmiotu powiązanego nie będą w tym przypadku stawić ukrytych zysków, znajduje potwierdzenie w dalszej części Objaśnień.

„(...) Świadczeniami, które nie powinny powodować powstania dochodu z tytułu ukrytego zysku, mogą być transakcje zakupu oraz sprzedaży, dokonywane w ramach podstawowej działalności podatnika (np. określonej w przedmiocie działalności), które wykonywane są na warunkach analogicznych jak wobec podmiotów niepowiązanych. Takimi świadczeniami mogą być np. świadczenia podwykonawców niezbędne dla wytworzenia produktu końcowego w zakresie obróbki towarów czy dostarczania komponentów. Jeśli warunki określonej transakcji z podmiotem powiązanym, mieszczące się w podstawowym przedmiocie działalności podatnika opodatkowanego ryczałtem, ustalone są na analogicznych zasadach jak transakcje dokonywane przez takiego podatnika z podmiotami niepowiązanymi i transakcja ta jest niezbędna w prowadzonej działalności gospodarczej, to nie powinny być one oceniane w aspekcie dochodu z tytułu ukrytego zysku." (str. 34 Objaśnień).

Z uwagi na to, że:

-JDG ma prawa przemysłowe do sprzedawanych rozwiązań (aczkolwiek nie podlegają one już ochronie),

-Producentem tych rozwiązań jest JDG

-Spółka nie nabywa takich samych, czy podobnych elementów od podmiotów niepowiązanych.

Biorąc pod uwagę powyższe kryteria interpretacyjne wskazane w Objaśnieniach, w szczególności wskazanie, że dane świadczenia mieszczą się w podstawowym przedmiocie działalności spółki, należy uznać, że nabycie towarów i usług od Pan A JDG nie stanowi ukrytych zysków. Gdyby świadczenia miały polegać na usługach pobocznych do tych wykonywanych przez spółkę, np. doradczych, wówczas wynagrodzenie to mogłoby być uznane za ukryty zysk. Jednak takie usługi nie występują. Potwierdzenie tego znajduje się w Objaśnieniach, zgodnie z którymi „do reguły tej (wyłączającej z dochodu z tytułu ukrytego zysku) nie powinno przypisywać się świadczeń pośrednio powiązanych z podstawowym przedmiotem działalności, tj. np. szeroko pojmowanych świadczeń doradczych, udostępniania wartości intelektualnych czy majątku. Czerpanie przez podmioty powiązane korzyści z takich świadczeń jak np. udostępnianie praw własności przemysłowej, może spełniać cechy uznania takiego świadczenia za ukryty zysk."

Podkreślić należy, że spółka nie nabywa praw do własności przemysłowej, lecz towary wyprodukowane przez JDG, w oparciu o prawa, które JDG posiada.

Wynajem nieruchomości.

Kolejnym świadczeniem jaki zachodzi między tymi podmiotami jest najem powierzchni magazynowej i biurowej.

Podkreślić jednak należy, że Spółka wynajmowała te powierzchnie już wcześniej. Obowiązująca obecnie umowa została zawarta w 2019 roku. Gdyby spółka nie wynajmowała lokalu od wspólnika byłaby zobowiązana wynajmować go od innego podmiotu.

Jak wynika z przykładu nr 22 wskazanego w objaśnieniach podatkowych samo wynajmowanie pomieszczeń od wspólnika nie stanowi dla Spółki dochodu z tytułu ukrytych zysków. Zgodnie z tym przykładem „wartość czynszu regulowanego przez Spółkę (cała należność) nie powinna zostać zakwalifikowana jako ukryty zysk Spółki, zatem nie powinna być opodatkowana ryczałtem. Magazyn jest bowiem niezbędny Spółce dla celów przechowywania towarów i został on wynajęty na zasadach rynkowych (nie wymagał nakładów inwestycyjnych spółki, nie został wybudowany za środki Spółki i wyprowadzony z jego majątku do majątku wspólnika, etc.). Jednakże należy wyraźnie podkreślić, że każda transakcja z podmiotem powiązanym (w tym wypadku wspólnikiem) musi być rozpatrywana indywidualnie. Jeśli okoliczności faktyczne i prawne należycie uzasadniają zasadność zawarcia transakcji pomiędzy podatnikiem a podmiotem powiązanym z perspektywy ekonomicznej lub prawnej, to taka transakcja nie powinna być kwalifikowana jako ukryta wypłata zysku. Innymi słowy, jeśli można wykazać, że powiązania pomiędzy stronami danej transakcji nie miały istotnego wpływu na fakt jej zawarcia lub jej warunki (taką transakcję na takich warunkach zawarłyby również podmioty niepowiązane) - to wartość takiej transakcji nie powinna być kwalifikowana jako ukryta wypłata zysku.”

Tym samym, zdaniem Spółki, świadczenie wypłacane na rzecz wspólnika w związku z najmem powierzchni lokalowych, nie stanowi dla Spółki dochodu opodatkowanego ryczałtem (ukrytego zysku).

Jedynie w przypadku, gdyby organy podatkowe w toku postępowania ustaliły, że cena za najem nie odpowiada wartości rynkowej, wówczas w świetle art. 28m ust. 3 pkt 3 ustawy o CIT różnica pomiędzy tą ceną a ceną rynkową mogłaby być uznana za dochód z tytułu ukrytych zysków. Przy zachowaniu rynkowości ceny najmu, dochód z tytułu ukrytych zysków nie powstanie.

Ad. 2

Zgodnie z art. 201 § 1-3 ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz.U. z 2022 r. poz. 1467 ze. zm.), zarząd prowadzi sprawy spółki i reprezentuje spółkę. Zarząd składa się z jednego albo większej liczby członków. Do zarządu mogą być powołane osoby spośród wspólników lub spoza ich grona.

Natomiast § 4 tego przepisu stanowi, że członek zarządu jest powoływany i odwoływany uchwałą wspólników, chyba że umowa spółki stanowi inaczej.

Przez użyte w § 4 ww. przepisu sformułowanie „powołanie” należy rozumieć ustanowienie zarządu. Powołanie jest więc ogólnym terminem obejmującym każdą formę prowadzącą do nawiązania stosunku organizacyjnego do pełnienia funkcji. Od woli spółki zależy, czy powołanie będzie wyłączną podstawą wykonywania obowiązków, czy też nawiązana będzie umowa o pracę, czy umowa o zarządzanie/kontrakt menedżerski.

Przepisy Kodeksu spółek handlowych nie łączą wykonywania funkcji członka zarządu z wynagrodzeniem. Należy więc przyjąć, że możliwa jest i przez prawo dopuszczalna sytuacja pełnienia funkcji członka zarządu bez wynagrodzenia.

Tak więc, wykonywanie czynności wynikających z prawa handlowego, a właściwych dla wypełnienia obowiązków zarządu spółki, może być nieodpłatne.

Zgodnie z art. 28m ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. z 2022 r. poz. 2587 ze zm.; dalej „Ustawa o CIT”) opodatkowaniu ryczałtem podlega dochód odpowiadający:

1)wysokości zysku netto wypracowanego w okresie opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej zysk ten został uchwałą o podziale lub pokryciu wyniku finansowego netto przeznaczony:

a.do wypłaty udziałowcom, akcjonariuszom albo wspólnikom (dochód z tytułu podzielonego zysku) lub,

b.na pokrycie strat powstałych w okresie poprzedzającym okres opodatkowania ryczałtem (dochód z tytułu zysku przeznaczonego na pokrycie strat);

2)wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków);

3)wysokości wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą (dochód z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą);

4)nadwyżce wartości rynkowej składników przejmowanego majątku lub wniesionego w drodze wkładu niepieniężnego ponad wartość podatkową tych składników (dochód z tytułu zmiany wartości składników majątku) - w przypadku łączenia, podziału, przekształcenia podmiotów lub wniesienia w drodze wkładu niepieniężnego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części;

5)sumie zysków netto osiągniętych w każdym roku podatkowym stosowania opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej te zyski nie były zyskami podzielonymi lub nie zostały przeznaczone na pokrycie straty (dochód z tytułu zysku netto) - w przypadku podatnika, który zakończył opodatkowanie ryczałtem.

6)wartości przychodów i kosztów podlegających zgodnie z przepisami o rachunkowości zarachowaniu w roku podatkowym i uwzględnieniu w zysku (stracie) netto, które nie zostały uwzględnione w tym zysku (stracie) netto (dochód z tytułu nieujawnionych operacji gospodarczych).

Nieodpłatne pełnienie funkcji członka zarządu nie mieści się w żadnej kategorii dochodów wskazanej w art. 26m ustawy o CIT, w szczególności nie jest prawidłowym kwalifikacja nieodpłatnego świadczenia do kategorii zysku netto wypracowanego w okresie opodatkowania ryczałtem, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT, jak również jako ukrytych zysków, o których mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT.

Jak wskazano w analizie do pytania numer 1, aby mówić o ukrytym zysku muszą być spełnione trzy przesłanki. Dane świadczenie musi być

1.wykonane związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk;

2.wykonane bezpośrednio lub pośrednio na rzecz wspólnika lub podmiotu powiązanego bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym wspólnikiem:

3.pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne.

Przepisy dot. ukrytych zysków odnoszą się do świadczeń wykonanych przez podatnika opodatkowanego estońskim CIT. W opisywanym przypadku świadczenie jest wykonywane przez członka zarządu na rzecz Spółki (podatnika opodatkowanego estońskim CIT). Wobec czego przepis art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT (dot. ukrytych zysków) nie znajdzie zastosowania.

Powyższy pogląd znajduje również potwierdzenie w wydawanych przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej interpretacjach - przykładowo takie stanowisko zostało zaprezentowane w interpretacji z dnia 1 lipca 2022 r., Znak: 0111-KDIB1-1.4010.193.2022.1.MF.

Ocena stanowiska

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Odstępują od uzasadnienia prawnego Państwa stanowiska w zakresie pytania oznaczonego w nim nr 2.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Ad. pytanie nr 1

Stosownie do art. 28m ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U z 2022 r. poz. 2587 ze zm., dalej: „ustawa o CIT”)

W myśl art. 28m ust. 3 ustawy o CIT,

Stosownie do art. 28m ust. 4 ustawy o CIT,

Zgodnie z art. 28m ust. 8 ustawy o CIT:

Stosownie do art. 28c pkt 1 ww. ustawy,

W myśl art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT,

Stosownie do art. 11a ust. 2 ww. ustawy

Przedmiotem opodatkowania w systemie ryczałtu jest zatem co do zasady efektywna dystrybucja zysku ze spółki kapitałowej do jej udziałowca/akcjonariusza/wspólnika, przy czym przepisy nie ograniczają się wyłącznie do opodatkowania dywidend, ale uwzględniają również inne formy dystrybucji.

Istotą przyjętego modelu jest odroczenie opodatkowania dystrybuowanego zysku do dnia podjęcia uchwały o przeznaczeniu tego zysku i wypłat równoważnych takiej dystrybucji. Intencją ustawodawcy jest zatem uwzględnienie w katalogu dochodów do opodatkowaniem także innych, alternatywnych niż dywidenda, świadczeń dokonanych na rzecz udziałowców/akcjonariuszy albo wspólników lub podmiotów powiązanych bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tymi udziałowcami/akcjonariuszami/wspólnikami, (tzw. ukryte zyski).

Przy czym ukryte zyski stanowią dla podatnika wszelkie świadczenia spółki:

-wykonane w związku z prawem do udziału w zysku,

-inne niż podzielony zysk o charakterze pieniężnym, niepieniężnym, odpłatnym, nieodpłatnym lub częściowo odpłatnym (wartość nieodpłatnych i częściowo odpłatnych świadczeń określa się zgodnie z art. 12 ust. 5-6a ustawy o CIT),

-wykonane bezpośrednio lub pośrednio na rzecz udziałowca/akcjonariusza/wspólnika lub podmiotu powiązanego,

-wykonane bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem/akcjonariuszem/wspólnikiem.

Z przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego wynika, że prowadzicie Państwo działalność gospodarcza polegającą na świadczeniu usług budowlanych. Specjalizujecie się Państwo w realizacjach konstrukcje (…). Aktywa, w które została wyposażona Spółki umożliwiają Państwu prowadzenie działalności we wskazanym wyżej zakresie.

Przyjęliście bowiem Państwo model biznesowy nabywania aktywów na zasadzie outsourcingu, w zależności od potrzeb, który w pełni odpowiada przyjętemu modelowi prowadzenia działalności

Jednocześnie Pan A (jedyny Państwa wspólnik) od 2001 roku prowadzi jednoosobową działalność gospodarczą (JDG) w ramach której produkuje systemy do montażu konstrukcji (…) takie jak (…). Prawa własności przemysłowej związane z produkowanymi (…) przynależą do Pana A. Pan A w ramach jednoosobowej działalność gospodarcza nie świadczy usług montażu tych elementów. Od 2011 r. nabywacie Państwo od Wspólnika ww. systemy, wykorzystując je w prowadzonej działalności. Cena zakupu nabywanych systemów została ustalona na poziomie rynkowym. Z uwagi na przeciwdziałanie kradzieży technologii jesteście Państwo od 2013 r. jedynymi odbiorcami ww. systemów produkowanych przez JDG. Spółka nie może nabywać takich samych elementów od podmiotów niepowiązanych. Mogłaby nabywać podobne produkty, ale wówczas proces realizacji musiałby ulec zmianie, w związku z czym spółka dokonuje nabyć tych towarów wyłącznie od JDG. Nabywane towary od JDG służą wykonaniu podstawowej działalności Spółki - realizacji konstrukcji (…) i są częścią składową realizowanych przez Spółkę zleceń. W celu realizacji ww. zleceń musicie Państwo nabywać także usługi (montażowe) i towary (np. szkło) od innych podmiotów (niepowiązanych). Towary nabyte od podmiotów niepowiązanych stanowią 70%wartości realizowanych przez Państwa zleceń.

Dodatkowo Pan A, w ramach jednoosobowej działalności gospodarczej od 2019 r. wynajmuje Państwu pomieszczenia w hali magazynowo-biurowej, w której znajdują się siedziba Spółki, biura i magazyn. Zajmujecie Państwo 25% powierzchni ww. hali, stanowiącej własność Wspólnika. Powiązanie stron nie miało wpływu na warunki zawartej ze Wspólnikiem umowy najmu. Cena najmu ww. pomieszczeń skalkulowana została w oparciu o wartości rynkowe.

Postanowiliście Państwo, że od 1 stycznia 2022 r. wybierzecie opodatkowanie ryczałtem od spółek.

W związku z planowanym wyborem opodatkowania estońskim CIT poddaliście Państwo m.in. w wątpliwość czy wynajem nieruchomości i nabycie towarów od Państwa Wspólnika prowadzącego jednoosobową działalność gospodarczą, stanowi dochód Spółki z tytułu ukrytych zysków

Jak wskazano powyżej, definicję ukrytych zysków zawiera art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, zgodnie z którym przez ukryte zyski, o których mowa w ust. 1 pkt 2, rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem albo wspólnikiem (…).

W przepisie art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, wskazano zatem na otwarty katalog świadczeń, które mogą zostać uznane za dochód z tytułu ukrytych zysków, ale również wskazane zostały przykłady transakcji traktowanych jako taki dochód. Jednym z wymienionych przykładów jest nadwyżka wartości rynkowej transakcji określona zgodnie z art. 11c ponad ustaloną cenę tej transakcji (art. 28m ust. 3 pkt 3 ustawy o CIT). Z treści tego przepisu wynika zatem, że wszystko co przewyższa wartość rynkową transakcji stanowi zysk ukryty podlegający opodatkowaniu.

Zasadniczy przykład odwołujący się do transakcji pomiędzy spółką a podmiotem powiązanym (art. 28m ust. 3 pkt 3 ustawy o CIT) nakazuje zatem odczytywać pojęcie ukrytych zysków również poprzez odwołanie się do rynkowych warunków transakcji. W sytuacji, w której świadczenia spółki na rzecz podmiotów powiązanych przewyższać będą ich wartość rynkową powstawać będzie ukryty zysk opodatkowany ryczałtem w spółce.

Przy czym, jak przedstawione zostało wcześniej, zdanie wstępne przepisu art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, wskazuje na otwarty (a nie zamknięty) katalog świadczeń mogących prowadzić do powstania dochodu z tytułu ukrytych zysków. Dlatego ocena czy określone świadczenie spełni warunki do uznania za dochód z tytułu ukrytego zysku powinna zostać dodatkowo przeprowadzona w oparciu o przesłanki wynikające ze zdania wstępnego przepisu art. 28m ust. 3 ustawy CIT. Jak z niego wynika dochód z tytułu ukrytego zysku nie obejmuje świadczeń, które nie są wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, czyli świadczeń podjętych (wykonanych) bez jakiegokolwiek wpływu podmiotów powiązanych na działanie i decyzje spółki opodatkowanej ryczałtem, w zakresie ocenianego świadczenia.

Przepis art. 28m ust. 3 ustawy o CIT wskazuje, że za ukryty zysk uznaje się każde świadczenie, którego beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest wspólnik lub inny podmiot powiązany i które jest wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, innym niż podzielony zysk. W praktyce może to oznaczać np. świadczenia powstałe w wyniku uzgodnień, których nie zawarłyby podmioty niepowiązane.

Ocena czy transakcja mogłaby zostać zawarta między podmiotami niepowiązanymi nie powinna się zatem ograniczać jedynie do oceny ustalonej ceny transakcji (według wartości rynkowej) ale powinna również uwzględnić fakt czy doszłoby w ogóle do zawarcia danej transakcji, gdyby nie uczestniczyły w niej podmioty powiązane (tj. czy doszłoby do takiej transakcji między podmiotami niepowiązanymi). Dokonując takiej oceny należy uwzględnić potrzeby spółki z punktu widzenia przedmiotu jej działalności, zasadności zakupu lub świadczenia takiej transakcji w aspekcie sytuacji majątkowej spółki czy faktycznych jej potrzeb biznesowych.

W relacji spółka – podmiot powiązany istotne może być w przedmiotowej ocenie to, czy wspólnik zadbał o wyposażenie spółki w aktywa niezbędne dla prowadzonej działalności gospodarczej i czy ewentualny niedobór tych aktywów nie jest przyczyną działań polegających na dokapitalizowywaniu w następstwie tego spółki, tj. dokapitalizowywaniu w innej formie niż w postaci wkładu do spółki (np. w formie pożyczki, udostępniania nieruchomości).

Również inne świadczenia ekwiwalentne dywidendzie, czyli świadczenia, które pod pozorem inaczej nazwanej czynności prawnej (jednej lub wielu) prowadzą de facto do korzyści podmiotu powiązanego, która bez wykonania tego świadczenia zostałaby zrealizowana w postaci dywidendy kreują dochód z tytułu ukrytych zysków.

Odnosząc wyżej cytowane przepisy prawa podatkowego do opisu sprawy przedstawionego we wniosku oraz Państwa wątpliwości stwierdzić należy, że wpłacany przez Państwa na rzecz podmiotu powiązanego (Wspólnika) czynsz z tytułu najmu pomieszczeń biurowych oraz magazynu nie stanowi/nie będzie stanowił ukrytych zysków, o których mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT w zw. z art. 28m ust. 3 ustawy o CIT.

Jak wynika bowiem z opisu sprawy:

-czynsz najmu został ustalony na warunkach rynkowych,

-powiązanie stron nie miało wpływu na warunki zawartej ze Wspólnikiem umowy najmu,

-pomieszczenia biurowe oraz magazyn wynajmowane są przez Spółkę od wspólnika od 2019 r. a wcześniej Spółka wynajmowała lokal od podmiotów trzecich,

- Spółka wynajmuje tylko część powierzchni hali należącej do Wspólnika (25% powierzchni),

-Spółka wykorzystuje wskazane we wniosku nieruchomości w toku prowadzonej działalności gospodarczej,

-aktywa, w które wyposażona jest Spółka umożliwiają jej prowadzenie działalności a celem założenia spółki nie było inwestowanie w nieruchomości,

-spółka przyjęła modelu biznesowym nabywania aktywów na zasadzie outsourcingu w zależności od potrzeb, który w pełni odpowiada przyjętemu modelowi prowadzenia działalności a celem założenia spółki nie było inwestowanie

Do powstania dochodu z tytułu ukrytych zysków nie dochodzi/nie dojdzie również w związku z nabyciem przez Państwa od Wspólnika wskazanych we wniosku systemów do montażu (…), produkowanych przez tego Wspólnika w ramach prowadzonej przez niego jednoosobowej działalności gospodarczej. Ww. systemy są produktami niezbędnymi w prowadzonej przez Państwa działalności gospodarczej, polegającej na realizacji konstrukcji (…). Systemy te nabywacie Państwo od Wspólnika już od 2011 r., zaopatrując się jednocześnie w pozostałe elementy do budowy ww. konstrukcji (…) u podmiotów niepowiązanych. Ponadto jak wyraźnie wynika z wniosku, cena nabycia ww. systemów ustalona została na poziomie rynkowym.

W konsekwencji, Państwa stanowisko zgodnie z którym, wynajem części należącej do Państwa Wspólnika hali magazynowo-biurowej oraz nabycie towarów (produktów) od Wspólnika nie powoduje powstania dochodu do opodatkowania w ramach ukrytych zysków – należało uznać za prawidłowe.

Dodatkowe informacje

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego, który Państwo przedstawili i stanu prawnego obowiązującego w dniu zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym oraz zdarzenia przyszłego i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (…). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 2651.).

Podstawą prawną dla odstąpienia od uzasadnienia interpretacji jest art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej.