Wyrok WSA w Opolu z dnia 28 listopada 2007 r., sygn. I SA/Op 326/07

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Opolu w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Anna Wójcik Sędziowie: Sędzia NSA Joanna Kuczyńska Sędzia WSA Marta Wojciechowska (spr.) Protokolant sekretarz sądowy Anna Frydryk po rozpoznaniu w Wydziale I na rozprawie w dniu 21 listopada 2007r. sprawy ze skargi A. E. na decyzję Dyrektora Izby Skarbowej w O. z dnia [...]nr [...] w przedmiocie podatku od towarów i usług za czerwiec 2006r. I. uchyla zaskarżoną decyzję, II. określa, że zaskarżona decyzja nie może być wykonana w całości, III. zasądza od Dyrektora Izby Skarbowej w O. na rzecz skarżącego A. E. kwotę 713 (słownie: siedemset trzynaście) złotych tytułem zwrotu kosztów postępowania sądowego.

Naczelnik Urzędu Skarbowego w B. decyzją z dnia [...] nr [...], wydaną na podstawie art. 207 § 1 i 2, 21 § 1 pkt 1 i § 3a ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. Nr 137 poz. 926 ze zm.) zwanej dalej [O.p] oraz art. 99 ust. 12 i art. 87 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54 poz. 535 ze zm.) zwanej dalej [u.p.t.u.], określił podatnikowi A. E. za miesiąc czerwiec 2006r. kwotę nadwyżki podatku naliczonego nad należnym do przeniesienia na następny miesiąc w wysokości 9.754,00 zł.

Podstawą do takiego rozstrzygnięcia były ustalenia organu I instancji poprzedzone postępowaniem kontrolnym, w ramach którego ustalono, że podatnik prowadzący działalność pod nazwą "Brukarstwo oraz Budowa Urządzeń Odwadniających Ulic i Chodników" zawarł z Gminą N. w dniu 6 marca 2006r. umowę na budowę ulicy M. w N. (III etap). Termin realizacji inwestycji ustalono na okres od 4 maja 2006r. do 20 czerwca 2006r. Zakres rzeczowy podstawowych robót obejmował, zgodnie ze specyfikacją, nawierzchnie drogowe, w tym chodniki, jezdnie oraz wykonanie kanalizacji deszczowej. Z tytułu wykonania prac budowlanych obejmujących budowę tej ulicy, podatnik wystawił w dniu 13 czerwca 2006r. fakturę VAT nr 11/2006 na kwotę netto 22.944,31 zł i wykazał podatek VAT w wysokości 1.606,10 zł, stosując 7% stawkę tego podatku. Według wyjaśnień podatnika podstawą do jej zastosowania było stwierdzenie zawarte w dokumentacji przetargowej (specyfikacji istotnych warunków zamówienia zwanej dalej:[s.i.w.z.]), iż zlecone roboty są związane z infrastrukturą towarzyszącą budownictwu mieszkaniowemu (w stopniu dominującym) i ma do nich zastosowanie art. 146 u.p.t.u. Ponadto organ I instancji ustalił, na podstawie uchwały Wojewódzkiej Rady Narodowej w O. z dnia 16 lutego 1989r. nr IV/22/89, że droga, na której wykonywane były roboty, ma charakter publicznej drogi gminnej, a wydatki na budowę tej drogi zostały zaliczone w uchwale budżetowej gminy do działu 600 "transport i łączność". Te ustalenia, rozpatrywane na tle zawartych w ustawie z dnia 21 marca 1985 r. o drogach publicznych (Dz. U. z 2000 r. Nr 71 poz. 838 ze zm.) zwanej dalej: [u.d.p.] definicji pojęć: droga publiczna, drogi gminne, drogi wewnętrzne, doprowadziły organ do konkluzji o niemożności uznania robót wykonywanych przez skarżącego za inwestycję towarzyszącą budownictwu mieszkaniowemu w rozumieniu art. 146 ust. 3 u.p.t.u., z uwagi na fakt, że zakres robót obejmował budowę drogi publicznej, która jako taka jest elementem układu komunikacyjnego gminy, a nie infrastrukturą towarzyszącą budownictwu mieszkaniowemu. Zdaniem organu taki stan faktyczny i prawny wyklucza możliwość zastosowania preferencyjnej stawki 7% na podstawie art. 146 ust. 1 pkt 2 lit. a) u.p.t.u. Nadto organ I instancji wskazał, że podatnik zapłacił w dniu 17 maja 2006r. podatek od towarów i usług z tytułu nabycia środka transportu w kwocie 10.083,00zł, lecz nie rozliczył tego w deklaracji VAT-7 za ten miesiąc. Wprawdzie podatnik w dniu 20 listopada 2006r. złożył korektę deklaracji, która jednak nie wywołała skutków prawnych z uwagi na treść art.81b § 2 O.p. Organ podatkowy mając na względzie treść art. 103 ust.4 u.p.t.u. uwzględnił tę kwotę w rozliczeniu za miesiąc maj 2006r. Wpływ na obliczenie podatku za ten miesiąc miało również rozliczenie podatku za miesiąc poprzedni, które zostało zweryfikowane w odrębnym postępowaniu, zakończonym decyzją wymiarową z dnia 15 maja 2007r.