Postanowienie w sprawie interpretacji prawa podatkowego z dnia 14.12.2006, sygn. PP/443-74/06/V13, Pierwszy Urząd Skarbowy w Kaliszu, sygn. PP/443-74/06/V13

Dotyczy nabycia wszystkich przewidzianych w przepisach podatkowych praw i obowiązków w związku z wniesieniem przez osoby fizyczne aportem całych przedsiębiorstw na pokrycie udziałów w nowo tworzonej spółce cywilnej.

Jak wynika ze stanu faktycznego przedstawionego we wniosku z dnia 25 września 2006r. Podatnik w najbliższym czasie zamierza wspólnie z mężem utworzyć spółkę cywilną. Oboje małżonkowie do chwili obecnej prowadzą odrębne przedsiębiorstwa w oparciu o dwa różne wpisy do ewidencji działalności gospodarczej. Podatnik zapytuje, czy wniesienie przez osoby fizyczne aportem całych przedsiębiorstw na pokrycie udziałów w nowo tworzonej spółce cywilnej będzie zwolnione od podatku od towarów i usług oraz nie spowoduje obowiązku korygowania i zwrotu uprzednio odliczonego podatku VAT; czy spółka cywilna wstąpi we wszystkie przewidziane w przepisach podatkowych prawa i obowiązki przekształconych firm (w tym: czy spółce cywilnej będzie przysługiwało prawo do rozliczenia w deklaracji podatkowej VAT-7 nadwyżek podatku naliczonego nad należnym wynikających z deklaracji podatkowych złożonych przez wnoszone przedsiębiorstwa oraz prawo do odliczenia przez spółkę cywilną podatku naliczonego wynikającego z faktur VAT dokumentujących zakupy towarów i usług dokonane przez małżonków); czy przekształcenie przedsiębiorstw w spółkę cywilną w trybie art.93a Ordynacji podatkowej nie zostanie potraktowane jako likwidacja działalności i nie spowoduje obowiązku zapłaty podatku VAT od remanentu likwidacyjnego. Zdaniem Podatnika zgodnie z art. 93a §1 i §2 Ordynacji podatkowej spółka niemająca osobowości prawnej, do której osoba fizyczna wniosła na pokrycie udziału wkład w postaci swojego przedsiębiorstwa, wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki tej osoby fizycznej. Cytowany przepis ma zastosowanie do wszystkich spółek niemających osobowości prawnej do których zalicza się spółkę cywilną. W związku z powyższym zdaniem Podatnika, spółce cywilnej -2-do której na pokrycie udziałów wkład wnoszą oddzielnie mąż i żona w postaci swoich przedsiębiorstw, będą przysługiwały wszystkie prawa jakie przysługiwały im na gruncie przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. nr 54/2004, poz.535 z późn. zm.), w tym:1.prawo do rozliczenia w deklaracji podatkowej VAT-7 nadwyżki podatku naliczonego nad należnym wynikającej z deklaracji VAT-7 złożonej przez żonę i męża2.prawo do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z faktur VAT zakupów męża i żony.Natomiast zgodnie z §8 ust.1 pkt 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 27 kwietnia 2004r. w sprawie wykonanie niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. nr 97, poz. 970 z późn. zm.) wniesienie aportu zostało zwolnione z VAT. Nie spowoduje to również obowiązku dokonania korekt oraz zwrotu podatku naliczonego wynikających z faktur VAT, dokumentujących zakupy towarów wniesionych w ramach tego aportu oraz remanentu likwidacyjnego. Mając na uwadze przedstawiony stan faktyczny oraz obowiązujące przepisy prawa podatkowego tutejszy organ stwierdza, co następuje: zgodnie z art.6 ust.1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług(Dz. U. Nr 54, poz.535 ze zmianami), przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zakładu (oddziału) samodzielnie sporządzającego bilans. Przedsiębiorstwem, w myśl art.55 Kodeksu cywilnego jest zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej i swoim zakresem obejmuje wszystko, co wchodzi w jego skład. Tak rozumiane przedsiębiorstwo nie jest towarem w świetle definicji zawartej w art.2 pkt 6 cytowanej ustawy o podatku od towarów i usług. Ustawodawca nie zdefiniował pojęcia transakcji zbycia, jednak według organu podatkowego, pojęcie to należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu dostawy towarów w ujęciu art.7 ust.1 cytowanej ustawy, tzn. że zbycie przedsiębiorstwa obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem tych czynności jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego (aportu). W związku z powyższym wniesienie przedsiębiorstwa aportem do spółki cywilnej, nie podlega przepisom ustawy, a tym samym opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Zgodnie z brzmieniem art.86 ust.1 ustawy o podatku od towarów i usług w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywanie czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art.15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art.114, art.119 ust.4, art.120 ust.17 i 19 oraz art.124.Realizacja prawa podatnika do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony może nastąpić wówczas, gdy dokonany zakup jest związany ze sprzedażą opodatkowaną. Zatem, jeżeli w chwili nabycia towarów i usług przysługiwało Pani czy też mężowi prawo do odliczenia podatku naliczonego z uwagi na związek ze sprzedażą opodatkowaną to należy uznać, że późniejsze przekazanie przez każdego z Państwa przedsiębiorstw jako aportu nie pozbawia prawa odliczenia podatku naliczonego związanego z ich zakupem. Tak więc wniesienie aportem do spółki cywilnej składników przedsiębiorstwa, przy zakupie których odliczono podatek naliczony, nie rodzi obowiązku dokonania korekty podatku naliczonego, o który pomniejszony został podatek należny z tytułu zakupu tych składników w poprzednich okresach rozliczeniowych. -3- Zagadnienie sukcesji podatkowej regulują przepisy zawarte w art.93a do art.93e ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. - Ordynacja Podatkowa (tj. Dz. U. z 2005r. Nr 8, poz.60ze zmianami). W przepisach tych ustawodawca przedstawił katalog sytuacji, w których zachodzi sukcesja podatkowa, tj. sukcesja praw i obowiązków następców prawnych oraz podmiotów przekształconych. W myśl art.93a §2 pkt 2 ustawy Ordynacji podatkowej, do spółki niemającej osobowości prawnej, do której osoba fizyczna wniosła na pokrycie udziału wkład w postaci swojego przedsiębiorstwa, stosuje się odpowiednio przepisy art.93 a §1, co oznacza, że spółka wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przekształconej osoby. W związku z powyższym wszystkie prawa i obowiązki, jakie na gruncie przepisów podatkowych przysługiwały danemu podatnikowi, w sytuacji, gdy osoba ta wnosi swe przedsiębiorstwo w formie wkładu niepieniężnego do spółki cywilnej, będą przechodziły na tę spółkę, do której osoba fizyczna wniosła swe przedsiębiorstwo. Zatem nowopowstała spółka cywilna ma prawo do rozliczenia nadwyżki z ostatniej deklaracji VAT-7 złożonej przez osoby fizyczne oraz prawo do odliczenia podatku naliczonego z faktur VAT otrzymanych, a nierozliczonych przez te osoby fizyczne. W przypadku, gdy małżonkowie prowadzący dotychczas odrębnie działalność gospodarczą każdy na podstawie własnego wpisu do ewidencji działalności gospodarczej postanawiają zawrzeć umowę spółki cywilnej to w zakresie podatku od towarów i usług powstaje nowy podmiot gospodarczy. Na podstawie przepisu art.2 ust.1 ustawy z dnia 13 października 1995r. o zasadach ewidencji i identyfikacji podatników i płatników (Dz. U. z 2004r. Nr 269, poz. 2681 ze zmianami) osoby fizyczne, osoby prawne oraz jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej, które na podstawie odrębnych ustaw są podatnikami, podlegają obowiązkowi ewidencyjnemu oraz otrzymują numery identyfikacji podatkowej NIP. W świetle powyższego, osoba fizyczna i jednostka organizacyjna niemająca osobowości prawnej ( w tym przypadku spółka cywilna) podlegają odrębnemu obowiązkowi ewidencyjnemu, a zatem nowopowstała spółka otrzyma nowy numer identyfikacji podatkowej. Zawarcie przez małżonków umowy spółki cywilnej przy uwzględnieniu czynności wniesienia aportu związane będzie z likwidacją dotychczas prowadzonych działalności gospodarczych, a mianowicie związane będzie z wypełnieniem obowiązków określonych w art.14 ustawy o podatku od towarów i usług. Zgodnie z przepisem art.14 ust.1 pkt 2 ustawy o podatku od towarów i usług opodatkowaniu podatkiem podlegają towary własnej produkcji i towary, które po nabyciu nie były przedmiotem dostawy towarów, w przypadku zaprzestania przez podatnika, o którym mowa w art.15, będącego osobą fizyczną wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu, obowiązanego, na podstawie art.96 ust.6, do zgłoszenia zaprzestania działalności naczelnikowi urzędu skarbowego. Podatnicy, o których mowa wyżej są obowiązani sporządzić w terminie 14 dni, licząc od dnia rozwiązania spółki lub zaprzestania wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu spis z natury i zawiadomić o ustalonej wartości i o kwocie podatku należnego naczelnika urzędu skarbowego w terminie 7 dni, licząc od dnia zakończenia tego spisu (art.14 ust.5 pkt 1 i 2 ustawy). Przepis art.14 ust.1 ustawy o podatku od towarów i usług nie będzie miał jednak zastosowania w sytuacji, gdy przed zawiadomieniem właściwego organu podatkowego o zaprzestaniu wykonywania dotychczasowej działalności osoba fizyczna wniesie aportem swoje przedsiębiorstwo do tworzonej spółki prawa cywilnego, a następnie zgłosi likwidację działalności. W takim przypadku czynność wniesienia aportu do spółki cywilnej nie wywrze skutków podatkowych po stronie podatku należnego w podatku od towarów i usług, jednakże nie zwalnia podatnika od obowiązku sporządzenia remanentu likwidacyjnego na dzień zaprzestania wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu (nawet, gdy spis z natury wyniesie zero) i zawiadomienia o tym właściwego organu podatkowego. -4- Interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania niniejszej interpretacji.