Wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 5 kwietnia 2018 r, sygn. KIO 535/18

1. Z uwagi na trudności w udowodnieniu zmowy przetargowej przy orzekaniu w przedmiocie takiej zmowy dopuszczalne i wystarczające jest oparcie się na dowodach pośrednich. Fakt zaistnienia nielegalnego porozumienia wykonawców można wywnioskować z istnienia innych, udowodnionych faktów. Przedstawione dowody poszlakowe muszą jednak stanowić pewien zbiór faktów, z których łącznie można wyprowadzić jeden tylko wniosek - o zmowie przetargowej, zaś inne wnioski, inne możliwości uzasadnienia zaistniałych faktów muszą zostać odrzucone, jako sprzeczne z zasadami logiki i doświadczenia życiowego. Okoliczność występowania w poprzednich dwóch postępowaniach przez przystępującego w konsorcjum z dwoma innymi wykonawcami nie stanowi wystarczającej podstawy do uznania, że tylko wniosek o zmowie jest na jej podstawie uzasadniony. Uzasadniony jest także wniosek, że samodzielne złożenie oferty przez przystępującego było wynikiem tego, że dopiero w tym postępowaniu spełnia samodzielnie warunki udziału i mógł złożyć samodzielną ofertę.
2. Odwołujący błędnie przyjął, że zamawiający, wymagając - w przypadku specjalistów - zatrudnienia na podstawie umowy o pracę, wymagał jednocześnie, aby był to tzw. pełny etat. Zamawiający wymogu takiego nie sformułował w SIWZ, wobec czego nie można domniemywać, że takie właśnie było oczekiwanie zamawiającego. Fakt, że wymogu zatrudnienia specjalistów na pełny etat brzmienie SIWZ nie zawiera, oznacza tyle, że zamawiający kwestię wymiaru etatu pozostawił wykonawcom. Innymi słowy, brak zakazu w SIWZ zatrudnienia w niepełnym wymiarze etatu oznacza dopuszczalność zatrudnienia tak w wymiarze pełnym, jak i niepełnym.

Tezy od Redakcji

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Klaudia Szczytowska-Maziarz Bartosz Stankiewicz Monika Szymanowska Protokolant: Piotr Cegłowski po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 5 kwietnia 2018 roku w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 23 marca 2018 roku przez R. S., prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą R. S. P.H.U. BAUMARK, ul. I Armii Wojska Polskiego 106, 07-202 Wyszków w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego Zarząd Dróg Wojewódzkich w Gdańsku, ul. Mostowa 11a, 80-778 Gdańsk przy udziale wykonawcy M. N., prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą N. M., ul. Świętojańska 65 lok. 8, 80-840 Gdańsk, zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego orzeka: Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2015, poz. 2164 ze zm.) na niniejszy wyrok w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Gdańsku.