Wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 22 listopada 2016 r., sygn. KIO 2109/16

W ocenie Izby w przedmiotowym postępowaniu zachodzi przypadek określony w dyspozycji art. 93 ust. 1 pkt 7 ustawy Pzp, obligujący zamawiającego do unieważnienia postępowania, gdyż jest ono obarczone niemożliwą do usunięcia wadą uniemożliwiającą zawarcie niepodlegającej unieważnieniu umowy w sprawie zamówienia publicznego, w związku z art. 146 ust. 6 ustawy Pzp, albowiem jednocześnie przeprowadzenie zapowiedzianej akcji nie było dopuszczalne w związku z bezwzględnie obowiązującym przepisem 91a ust. 1 Pzp, a z drugiej strony w myśl imperatywnej dyspozycji art. 38 ust. 4 ustawy Pzp niedopuszczalna też była zmiana postanowień SIWZ - poprzez rezygnację z aukcji. Odstąpienie od aukcji mogło mieć wpływ na wynik postępowania, gdyż w toku aukcji, gdyby została ona przeprowadzona, kolejność ofert mogła ulec istotnej zmianie, a zatem oferta odwołującego mogłaby okazać się najkorzystniejsza. W tym stanie rzeczy, skoro postępowanie jest obarczone niemożliwą do usunięcia wadą - pozostało nakazanie zamawiającemu na podstawie art. 192 ust. 3 pkt 1 ustawy Pzp, unieważnienia wszystkich czynności w postępowaniu, co równa się unieważnieniu przetargu w oparciu o art. 93 ust. 1 pkt 7 ustawy Pzp w związku z art. 146 ust. 6 ustawy Pzp, gdyż ujawniona wada postępowania kwalifikowałaby dokonany wybór oferty przystępującego i zawartą z nim umowę do unieważnienia, albowiem zaskarżone czynności zostały przeprowadzone z naruszeniem bezwzględnie obowiązujących przepisów ustawy, które mogło mieć wpływ na wynik postępowania.

Teza od Redakcji

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: członek Krajowej Izby Odwoławczej - Barbara Bettman
Protokolant: Sylwia Jankowska

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 22 listopada 2016 r. w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 7 listopada 2016 r. przez wykonawcę: RAFAKO S.A., ul. Łąkowa 33, 47-400 Racibórz, w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: PGE Górnictwo i Energetyka Konwencjonalna S.A., ul. Węglowa 5, 97-400 Bełchatów adres do korespondencji PGE Górnictwo i Energetyka Konwencjonalna Oddział Zespół Elektrociepłowni Bydgoszcz, ul. Energetyczna 1, 85-950 Bydgoszcz, przy udziale konsorcjum firm: ERBUD S.A. (lider), ul. Klimczaka 1, 02-797 Warszawa; YARA ENVIRONMENTAL TECHNOLOGIES GmbH, Floridsdorfer Hauptstrasse 1-7/25.OG,1210 Wiedeń, zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego,