Wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 28 stycznia 2013 r., sygn. KIO 76/13, KIO 77/13

Obowiązkiem wykonawcy wezwanego w trybie art. 90 ust. 1 Pzp do złożenia wyjaśnień elementów oferty mających wpływ na jej cenę jest złożenie wyjaśnień odpowiednio umotywowanych, przekonujących zamawiającego, że zaoferowana cena nie jest rażąco niska w stosunku do przedmiotu zamówienia. Wyjaśnienia takie muszą być możliwe do oceny na podstawie obiektywnych kryteriów, których przykładowy katalog zawarty jest w art. 90 ust. 2 Pzp.

Natomiast w postępowaniu odwoławczym obowiązują zwykłe reguły dowodzenia, czyli ciężar dowodu spoczywa na twierdzącym (art. 190 ust. 1 Pzp, art. 6 k.c.). Jeśli zamawiający odrzuca ofertę po ocenie wyjaśnień otrzymanych na podstawie art. 90 ust.1 Pzp, winien - w granicach wynikających z uzasadnienia odrzucenia oferty - wykazać przed Izbą, że z treści wyjaśnień wynika zaoferowanie ceny rażąco niskiej. Zgodnie bowiem z art. 90 ust. 3 Pzp zamawiający odrzuca ofertę, jeśli wykonawca nie złożył wyjaśnień lub jeżeli dokonana ocena wyjaśnień wraz z dostarczonymi dowodami potwierdza, że oferta zawiera rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia. Ustawa zasadniczo nie wymaga od wykonawcy złożenia zamawiającemu dowodów w celu wykazania, że cena oferty nie jest ceną rażąco niską. Wykonawca może dowody złożyć, co wynika z przywołanego art. 90 ust. 3 Pzp, ale jeśli tego nie uczyni, to i tak obowiązkiem zamawiającego jest ocena wyjaśnień. Ustawa nie wiąże bowiem odrzucenia oferty z brakiem złożenia dowodów wskazujących na brak zaniżenia ceny oferty, lecz z oceną wyjaśnień dokonaną przez zamawiającego.

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodniczący: Magdalena Grabarczyk Anna Chudzik Przemysław Dzierzędzki

Protokolant: Łukasz Listkiewicz

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 28 stycznia 2013 r. w Warszawie odwołań wniesionych do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 14 stycznia 2013 r. przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia J……… L.……. prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą Usługowy Zakład „WOD-KAN-GAZ” J…… L…... w Przeworsku, Przedsiębiorstwo Robót Inżynieryjnych i Melioracyjnych Sp. z o.o. w Jaśle oraz w dniu 14 stycznia 2013 r. przez wykonawcę Inżynieria Rzeszów S.A. w Rzeszowie w postępowaniu prowadzonym przez Gminny Zakład Usług Wodnych w Orłach