Opinia rzecznik generalnej J. Kokott przedstawiona w dniu 10 stycznia 2019 r.

Wydanie tymczasowe

OPINIA RZECZNIK GENERALNEJ

JULIANE KOKOTT

przedstawiona w dniu 10 stycznia 2019 r.(1)

Sprawa C607/17

Skatteverket

przeciwko

Memira Holding AB

[wniosek o wydanie orzeczenia w trybie prejudycjalnym złożony przez Högsta förvaltningsdomstol (naczelny sąd administracyjny, Szwecja)]

Wniosek o wydanie orzeczenia w trybie prejudycjalnym Krajowe prawo podatkowe Swoboda przedsiębiorczości Odliczenie strat poniesionych przez zagraniczną spółkę zależną w państwie siedziby spółki dominującej w ramach połączenia Uzasadnienie braku możliwości odliczania tak zwanych ostatecznych strat Proporcjonalność brakującego transgranicznego kompensowania strat Pojęcie tak zwanych ostatecznych strat

I.      Wprowadzenie

1.        Niniejsze postępowanie(2) dotyczy kwestii, czy szwedzka spółka dominująca jest uprawniona na podstawie art. 49 w związku z art. 54 TFUE do odliczenia od swych zysków strat spółki zależnej z siedzibą w Niemczech, w której posiada 100% udziałów, jeżeli ta uległa likwidacji w drodze połączenia ze spółką dominującą i nie mogła w pełni rozliczyć tam strat poniesionych w Niemczech.

2.        Swobody podstawowe nie nakazują co do zasady zapewnienia możliwości transgranicznego rozliczenia straty w ramach grupy. W ten sposób straty powstałe za granicą mogłyby zostać utracone. Jedynie w przypadku tak zwanych ostatecznych strat zgodnie z wyrokiem wielkiej izby Trybunału w sprawie Marks & Spencer(3) z 2005 r. transgraniczne rozliczenie strat mogłoby być wskazane jako uzasadnione z punktu widzenia proporcjonalności.

        Z ostatecznymi stratami wiąże się wiele problemów, które doprowadziły do licznych orzeczeń Trybunału(). Orzeczenia te nie zdołały jednak jak dotychczas ostatecznie wyjaśnić, jakie przesłanki powinny spełniać straty ostateczne, na co wskazuje złożenie niniejszego ponownego odesłania prejudycjalnego. W tym względzie Trybunał nie chcąc odchodzić od wyjątku tak zwanych ostatecznych strat() prawdopodobnie znowu będzie miał możliwość nadać kontury tej grupie przypadków.