Opinia rzecznik generalnej J. Kokott przedstawiona w dniu 1 marca 2018 r.

Wydanie tymczasowe

OPINIA RZECZNIKA GENERALNEGO

JULIANE KOKOTT

przedstawiona w dniu 1 marca 2018 r.(1)

Sprawa C117/16

Skatteministeriet

przeciwko

Y Denmark Aps

[wniosek o wydanie orzeczenia w trybie prejudycjalnym złożony przez stre Landsret (sąd apelacyjny regionu wschodniego, Dania)]

Odesłanie prejudycjalne Dyrektywa Rady 2011/96/UE w sprawie wspólnego systemu opodatkowania mającego zastosowanie w przypadku spółek dominujących i spółek zależnych różnych państw członkowskich (zwana dyrektywą o spółkach dominujących i zależnych) Konieczność [istnienia] właściciela w przypadku wypłat dywidend Nadużycie swobody kształtowania [stosunków między podatnikami] Kryteria dla istnienia nadużycia polegającego na unikaniu opodatkowania u źródła Wpływ komentarzy do modelowej konwencji podatkowej OECD na wykładnię dyrektywy Unii Bezpośrednie stosowanie nieprzetransponowanego przepisu dyrektywy Zgodna z prawem Unii wykładnia krajowych zasad zapobiegania nadużyciom

I.      Wprowadzenie

1.        W tej sprawie oraz w sprawie C116/16 podobnie jak w czterech innych toczących się równolegle postępowaniach dotyczących dyrektywy o odsetkach i należnościach licencyjnych(2) zwrócono się do Trybunału o rozstrzygnięcie, w jakich okolicznościach spółce zależnej, która wypłaciła dywidendy na rzecz swojej spółki dominującej, można odmówić zwolnienia z opodatkowania u źródła wynikającego z dyrektywy 90/435/EWG(3) (zwanej dalej dyrektywą o spółkach dominujących i zależnych).

        W niniejszej sprawie chodzi o unikanie opodatkowania u źródła z tytułu dywidend w ramach grupy. W owej grupie dywidendy są wypłacane przez duńską spółkę operacyjną na rzecz jej akcjonariusza na Cyprze i przez niego dalej na rzecz jego akcjonariusza na Bermudach (jako odsetki od pożyczki) i, wreszcie, znowu jako dywidendy, są wypłacane na rzecz spółki dominującej grupy z siedzibą w Stanach Zjednoczonych. Powodem, dla którego dokonywane są te operacje, jest system ulg podatkowych mający zastosowanie w Stanach Zjednoczonych w przypadku gdy podmiot dominujący grupy w Stanach Zjednoczonych wysyła dywidendy z powrotem do Ameryki i tam przeznacza je na określone cele (badania).