Opinia rzecznika generalnego Mazák przedstawiona w dniu 25 czerwca 2008 r. - Gaz de France - Berliner Investissement SA przeciwko Bundeszentralamt für Steuern. - Sprawa C-247/08., sygn. C-247/08

OPINIA RZECZNIKA GENERALNEGO

JÁNA MAZÁKA

przedstawiona w dniu 25 czerwca 2009 r.(1)

Sprawa C‑247/08

Gaz de France - Berliner Investissement SA

przeciwko

Bundeszentralamt für Steuern

[wniosek o wydanie orzeczenia w trybie prejudycjalnym złożony przez Finanzgericht Köln (Niemcy)]

Swoboda przedsiębiorczości - Zakres stosowania dyrektywy 90/435/EWG - Pojęcie „spółki państwa członkowskiego” - Société par actions simplifiée prawa francuskiego

1.        Pytania prejudycjalne zadane przez Finanzgericht Köln (Niemcy) po raz kolejny kieruję uwagę Trybunału na dyrektywę Rady 90/435/EWG z dnia 23 lipca 1990 r. w sprawie wspólnego systemu opodatkowania stosowanego w przypadku spółek dominujących i spółek zależnych różnych państw członkowskich(2).

2.        Tym razem chodzi o kwestię wykładni art. 2 lit. a) dyrektywy nr 90/435 w związku z załącznikiem do tej dyrektywy oraz - w zależności od odpowiedzi udzielonej na pytanie pierwsze - o ewentualną niezgodność tej dyrektywy ze wspólnotowym prawem pierwotnym.

I -    Ramy prawne

A -    Prawo wspólnotowe

Dyrektywa 90/435

        Zgodnie z art. 2 dyrektywy 90/435 dla celów tej dyrektywy przez „spółkę państwa członkowskiego” rozumie się każdą spółkę spełniającą łącznie trzy przesłanki. Po pierwsze, spółka musi mieć jedną z form prawnych wyliczonych w załączniku do dyrektywy 90/435. Po drugie, zgodnie z prawem podatkowym państwa członkowskiego spółka musi być uważana za mającą stałą siedzibę w tym państwie dla celów podatkowych i nie być uważana zgodnie z warunkami umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania zawartej z państwem trzecim za mającą stałą siedzibę poza Wspólnotą Europejską dla celów podatkowych. Po trzecie, spółka musi podlegać bez możliwości wyboru lub zwolnienia jednemu z podatków wymienionych w art. 2 ust. 1 lit. c) dyrektywy 90/435 lub innemu podatkowi, który może zastąpić którykolwiek z tych podatków.