Opinia rzecznika generalnego Sharpston przedstawiona w dniu 8 listopada 2007 r. - Deutsche Shell GmbH przeciwko Finanzamt für Großunternehmen in Hamburg. - Sprawa C-293/06., sygn. C-293/06

OPINIA RZECZNIKA GENERALNEGO

ELEANOR SHARPSTON

przedstawiona w dniu 8 listopada 2007 r.(1)

Sprawa C-293/06

Deutsche Shell

przeciwko

Finanzamt für Groβunternehmen in Hamburg

Swoboda przedsiębiorczości - Opodatkowanie spółek - Strata kursowa poniesiona przez spółki mające swą siedzibę w jednym państwie członkowskim w związku z transferem do kraju ich pochodzenia kapitału założycielskiego wpłaconego na rzecz zakładu utworzonego w innym państwie członkowskim

1.        W niniejszej sprawie Finanzgericht Hamburg (sąd ds. finansowych) (Niemcy) zwrócił się do Trybunału z pytaniem, czy swobodzie przedsiębiorczości sprzeciwia się traktowanie przez państwo członkowskie A straty kursowej poniesionej przy zwrocie kapitału założycielskiego, w jaki spółka z siedzibą w tym państwie wyposażyła swój zakład mający siedzibę w państwie członkowskim B posługującym się inną walutą, jako stanowiącej część zysku tego zakładu i nieuwzględnienie tej straty, na podstawie umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania, przy obliczaniu podstawy opodatkowania w państwie członkowskim A, chociaż strata kursowa nie może być uwzględniona przy obliczaniu zysku określanego dla celów opodatkowania zakładu w państwie członkowskim B i w związku z tym nie może być uwzględniona w żadnym z tych państw członkowskich.

 Właściwe przepisy

2.        Spółka mająca siedzibę w Niemczech podlega, co do zasady, nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Niemczech.  (2)

3.        Zgodnie z umową o unikaniu podwójnego opodatkowania zawartą w 1925 r. pomiędzy Niemcami a Włochami (zwaną dalej „umową z 1925 r.”) zasada ta uległa złagodzeniu w odniesieniu do „dochodów uzyskiwanych z działalności” włoskiego zakładu (3) spółki niemieckiej. Na mocy art. 3 ust. 1 umowy z 1925 r. dochody takie podlegają opodatkowaniu jedynie we Włoszech.

        Według prawa niemieckiego osoba, która na podstawie umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania objęta jest zwolnieniem od podatku od „dochodów uzyskiwanych z działalności handlowej” zagranicznego oddziału może dokonać odliczenia wszelkich strat związanych z tymi dochodami, o ile straty takie i) mogłyby zostać odliczone gdyby dochody te nie były objęte zwolnieniem oraz ii) przekraczają kwotę objętych zwolnieniem dochodów. ()