Wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 4 kwietnia 2023 r., sygn. KIO 783/23

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodniczący: Magdalena Rams

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 3 kwietnia 2023 roku w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 20 marca 2023 roku przez odwołującego City Parking Group S.A., z siedzibą w Grudziądzu,

w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Gmina Miasto Gdańsk - Gdański Zarząd Dróg i Zieleni,

przy udziale wykonawcy MBS Computergraphik Sp. z o.o., z siedzibą w Błoniach zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego stronie zamawiającego,

orzeka:

• 1. uwzględnia odwołanie w zakresie zarzutu dotyczącego naruszenia art. 18 ust. 1 - 3 Pzp w zw. z art. 16 pkt 1 i 2 ustawy Pzp i nakazuje zamawiającemu dokonać unieważnienia wyboru oferty najkorzystniejszej, nakazuje odtajnić wyjaśnienia wykonawcy MBS Computergraphik Sp. z o.o., z siedzibą w Błoniach w przedmiocie rażąco niskiej ceny złożone przez wykonawcę w dniu 9 lutego 2023 r. oraz w dniu 17 lutego 2023 r.

• 2. w pozostałym zakresie oddala odwołanie.

• 3. kosztami postępowania obciąża zamawiającego i odwołującego w częściach równych i:

  • 3.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) stanowiącą koszty poniesione przez odwołującego tytułem wpisu od odwołania,

  • 3.2. zasądza od zamawiającego na rzecz odwołującego kwotę 9 300 zł 00 gr

(słownie: dziewięć tysięcy trzysta złotych zero groszy) tytułem zwrotu kosztów

postępowania odwoławczego.

Stosownie do art. 579 ust. 1 i 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo

zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2022 poz. 1710 z późń. zm.) na niniejszy wyrok –

w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.

Przewodniczący ………………………………………..

Uzasadnienie

W dniu 20 marca 2023 r. do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej wpłynęło odwołanie wykonawcy City Parking Group S.A., z siedzibą w Grudziądzu (dalej „Odwołujący”) zarzucając zamawiającemu Gminie Miastu Gdańsk - Gdański Zarząd Dróg i Zieleni (dalej „Zamawiający”) naruszenie: (1) art. 239 Pzp poprzez wybór jako najkorzystniejszej, oferty złożonej przez MBS Computergraphik Sp. z o.o. w sytuacji, gdy zawiera ona rażąco niską cenę i podlega odrzuceniu; (2) art. 226 ust. 1 pkt 8) Pzp w zw. z art. 224 ust. 6 Pzp i w zw. art. 16 pkt 1 i 2 ustawy Pzp, poprzez uznanie, że wyjaśnienia MBS Computergraphik Sp. z o.o. w zakresie rażąco niskiej ceny uzasadniają podaną w ofercie cenę za wykonanie zamówienia, w sytuacji gdy należyte wykonanie zamówienia w kwocie zaoferowanej przez tego Wykonawcę nie jest możliwe, czego skutkiem było zaniechanie odrzucenia tej oferty jako zawierającej rażąco niską cenę; (3) art. 18 ust. 1 - 3 Pzp w zw. z art. 16 pkt 1 i 2 ustawy Pzp, poprzez ograniczenie jawności postępowania w sposób nieuzasadniony, tj. poprzez: (a) uznanie za zasadnie zastrzeżenie tajemnicy przedsiębiorstwa w zakresie wyjaśnień rażąco niskiej ceny, złożonych przez MBS Computergraphik Sp. z o.o., w sytuacji, gdy Wykonawca wraz z przekazaniem tych informacji nie wykazał, że spełniają one przesłanki określone w art. 11 ust. 2 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz.U. z 2022 r. poz. 1233); (b) niepoinformowanie Odwołującego oraz pozostałych Wykonawców o wyniku oceny zasadności zastrzeżenia jako stanowiących tajemnicę przedsiębiorstwa informacji, o których mowa powyżej i uniemożliwienie złożenia odwołania od tej czynności, co na obecnym etapie skutkuje bakiem możliwości realnej kontroli zasadności dokonanego wyboru oferty najkorzystniejszej.